教學(xué)規(guī)律原則篇1
關(guān)鍵詞 職業(yè)教育法；基本原則；產(chǎn)教結(jié)合；法哲學(xué)
中圖分類號 G719.2 文獻(xiàn)標(biāo)識碼 A 文章編號 1008-3219（2013）16-0068-04
《中華人民共和國職業(yè)教育法》（以下簡稱《職業(yè)教育法》）作為我國教育法體系的重要組成部分，實(shí)施16年來，對推動和保障我國職業(yè)教育持續(xù)、健康、快速發(fā)展發(fā)揮了重大作用。但是，當(dāng)前對職業(yè)教育法的理論研究，關(guān)注群體主要是教育領(lǐng)域特別是職業(yè)教育領(lǐng)域的學(xué)者，法學(xué)界對其鮮有論及，在法學(xué)研究和司法實(shí)踐領(lǐng)域中大有被“邊緣化”之虞。職業(yè)教育法研究方法的缺陷，以及與法哲學(xué)對話的不足，導(dǎo)致職業(yè)教育法基礎(chǔ)理論的一系列重大問題懸而不決。因此，職業(yè)教育法學(xué)術(shù)研究必須對接法哲學(xué)的研究，并回應(yīng)現(xiàn)實(shí)社會的實(shí)際需要。要提高職業(yè)教育法的理論研究水平，當(dāng)務(wù)之急應(yīng)加強(qiáng)對職業(yè)教育法指導(dǎo)思想、立法目的、法律原則、立法價(jià)值、法律淵源、基本制度等基本范疇的探討，澄清基本概念，確立學(xué)科范式；并加強(qiáng)職業(yè)教育法研究體系的構(gòu)建，從而建立歷史與現(xiàn)實(shí)、本土與移植、靜態(tài)與動態(tài)、應(yīng)然與實(shí)然、理論與實(shí)踐相結(jié)合，以職業(yè)教育法運(yùn)行中的各種法律問題分析為核心的職業(yè)教育法研究體系。職業(yè)教育法的基本原則作為法律規(guī)則的基礎(chǔ)和本源，雖不為法律主體創(chuàng)設(shè)具體的權(quán)利和義務(wù)，但卻是職業(yè)教育法立法、司法、執(zhí)法活動的指導(dǎo)思想和根本準(zhǔn)則。
一、職業(yè)教育法基本原則的內(nèi)涵
職業(yè)教育法的基本原則，首先應(yīng)與我國教育法的原則相一致，即要以方向性、平等性、公益性等總體原則為指導(dǎo)，同時(shí)，又應(yīng)反映職業(yè)教育的特點(diǎn)和規(guī)律，具有自身特殊的基本原則。
（一）職業(yè)教育法的基本原則
法的基本原則，一是反映法與法之間關(guān)系的原則，是各法普遍適用的指導(dǎo)原則，如合憲原則、民主原則、實(shí)事求是原則、法制統(tǒng)一原則等。二是反映某法本身所特有的原則，部門法作為處理一定范圍內(nèi)社會事務(wù)的法律規(guī)范，除了法的共同原則之外，都有其自身特有的原則。部門法的基本原則，是該法本質(zhì)的抽象和體現(xiàn)。對于法的基本原則的認(rèn)識與劃分，學(xué)術(shù)界存在較大分歧，主要觀點(diǎn)有：一是認(rèn)為法的基本原則是根據(jù)對某法基本屬性和規(guī)律的認(rèn)識，抽象出的帶有本質(zhì)屬性、具有普遍指導(dǎo)意義的原則；二是以法的某些特征及其在本法條款中的重要性為依據(jù)確認(rèn)為基本原則；三是把立法原則、立法目的和預(yù)期達(dá)到的效果和作用視為法的基本原則；四是把某些法的共同原則當(dāng)作個(gè)別法的基本原則。第一種觀點(diǎn)是可取的。法的基本原則應(yīng)是該法本質(zhì)的體現(xiàn)，是法的總體指導(dǎo)思想與靈魂。因此，職業(yè)教育法的基本原則是指職業(yè)教育立法、執(zhí)法、司法的指導(dǎo)性規(guī)范，是寓于職業(yè)教育法律規(guī)則之中的抽象的指導(dǎo)思想之規(guī)定。職業(yè)教育法的基本原則是職業(yè)教育法基本精神的概括，不是針對某一具體行為而定，屬于“彈性條款”，當(dāng)具體條款不足以調(diào)整社會關(guān)系時(shí)，執(zhí)法或司法者可依照其基本原則進(jìn)行調(diào)整。因此，職業(yè)教育法的基本原則，不僅是一個(gè)立法技術(shù)問題，而且是一個(gè)司法實(shí)踐問題，對職業(yè)教育法的立法、執(zhí)法、司法具有重要指導(dǎo)意義。
（二）職業(yè)教育法的立法原則
立法遵循一定的原則，既有助于立法者站在一定的思想理論高度來認(rèn)識和把握立法，也有助于立法者從大局上把握立法，集中、突出地體現(xiàn)立法者的某些重要意志。立法基本原則的主要價(jià)值在于其直接實(shí)踐性，對立法基本原則的探討可以為立法實(shí)踐提供指導(dǎo)性方案，但難以直接規(guī)制立法實(shí)踐。從發(fā)達(dá)國家職業(yè)教育立法實(shí)踐來看，職業(yè)教育立法的基本原則就是把這些一般原則具體化到立法過程中來，是職業(yè)教育立法指導(dǎo)思想在立法實(shí)踐中的重要體現(xiàn)，其反映立法主體在把立法指導(dǎo)思想與立法實(shí)踐相結(jié)合過程別注重什么，是執(zhí)政者立法意識和立法制度的重要反映。發(fā)達(dá)國家職業(yè)教育立法的基本原則主要有：法制化原則，滿足社會需求原則，培養(yǎng)“職業(yè)人”原則，“終身教育”原則，效率原則，等等。我國職業(yè)教育法的立法原則除了2000年3月九屆全國人大三次會議通過的《立法法》規(guī)定的憲法原則、法治原則、民主原則、科學(xué)原則外，還包括原則性與靈活性統(tǒng)一、繼承與移植統(tǒng)一、循序漸進(jìn)等原則。
二、我國職業(yè)教育法的基本原則
研究職業(yè)教育法的基本原則，必須從我國國情出發(fā)，以社會主義法學(xué)理論和職業(yè)教育學(xué)理論為指導(dǎo)。根據(jù)職業(yè)教育法總則的相關(guān)規(guī)定以及對職業(yè)教育法本質(zhì)和規(guī)律的認(rèn)識，我國職業(yè)教育法的基本原則主要包括教育地位平等、產(chǎn)教結(jié)合、社會參與、協(xié)調(diào)發(fā)展等原則。
（一）教育地位平等原則
我國職業(yè)教育法總則第一條明確指出，本法的立法目的是“為了實(shí)施科教興國戰(zhàn)略，發(fā)展職業(yè)教育，提高勞動者素質(zhì)，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)”；第三條強(qiáng)調(diào)：“職業(yè)教育是國家教育事業(yè)的重要組成部分，是促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展和勞動就業(yè)的重要途徑?！边@就在法律上明確賦予了職業(yè)教育與普通教育同等的法律地位，確立了教育地位平等這一基本原則。
首先教育平等原則的確立，是對發(fā)達(dá)國家職業(yè)教育法治經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)借鑒。發(fā)達(dá)國家職業(yè)教育法治化的歷史表明，對職業(yè)教育法律地位的肯定是職業(yè)發(fā)展的根本保障。法國1971年頒布的《技術(shù)教育指導(dǎo)法》明確提出在普通教育文憑和技術(shù)教育文憑之間建立等值關(guān)系，以提高職業(yè)技術(shù)教育的社會地位；1976年聯(lián)邦德國頒布的《高等學(xué)?？偡ā访鞔_規(guī)定高等?？茖W(xué)校具有與大學(xué)同等的地位。法、德等國對職業(yè)教育法律地位的規(guī)定，保證了社會對職業(yè)教育的正確認(rèn)識，避免了持職業(yè)教育文憑的勞動者在就業(yè)時(shí)遭受“學(xué)歷歧視”。
其次，中國與西方發(fā)展職業(yè)教育的最大差異是社會意識的巨大差異導(dǎo)致教育主導(dǎo)思想的不同。德國職業(yè)教育發(fā)達(dá)的首要原因在于其民族務(wù)實(shí)的觀念和尊重技術(shù)的傳統(tǒng)。中國長久以來形成的社會意識和教育風(fēng)尚是“學(xué)而優(yōu)則仕”，而“巫醫(yī)樂師百工之流，君子不齒”。根深蒂固的封建教育思想影響了中國職業(yè)教育的發(fā)展，形成了職業(yè)教育是二等或次等教育的思想觀念。因此，從法律上賦予職業(yè)教育與普通教育的同等地位，對轉(zhuǎn)變?nèi)藗兯枷胗^念，提高職業(yè)教育的社會地位具有重要意義。
（二）產(chǎn)教結(jié)合原則
《職業(yè)教育法》第二十三條規(guī)定：“職業(yè)學(xué)校、職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)實(shí)施職業(yè)教育應(yīng)當(dāng)實(shí)行產(chǎn)教結(jié)合，為本地區(qū)經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)，與企業(yè)密切聯(lián)系，培養(yǎng)實(shí)用人才和熟練勞動者。職業(yè)學(xué)校、職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)可以舉辦與職業(yè)教育有關(guān)的企業(yè)或者實(shí)習(xí)場所?！边@就明確規(guī)定了職業(yè)教育的產(chǎn)教結(jié)合原則。產(chǎn)教結(jié)合是職業(yè)院校辦學(xué)過程中對教育與生產(chǎn)勞動相結(jié)合理論的具體運(yùn)用與實(shí)踐，也是職業(yè)院校提升內(nèi)涵、提高質(zhì)量的重要途徑和手段。從理論上來講，任何教育都必須與生產(chǎn)勞動相結(jié)合。但是，職業(yè)教育作為一種培養(yǎng)職業(yè)人的職業(yè)道德、職業(yè)技能、職業(yè)素養(yǎng)的專門教育，比普通教育更強(qiáng)調(diào)實(shí)踐性。這一原則，在政府層面，強(qiáng)調(diào)的是產(chǎn)教結(jié)合，即教育要對接產(chǎn)業(yè)，職業(yè)教育要主動適應(yīng)并服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展和轉(zhuǎn)型升級；在學(xué)校層面，強(qiáng)調(diào)的是校企合作，校企雙方在人才培養(yǎng)、技術(shù)研發(fā)、新技術(shù)培訓(xùn)、成果轉(zhuǎn)化應(yīng)用、實(shí)訓(xùn)基地建設(shè)和雙師團(tuán)隊(duì)培養(yǎng)等方面緊密合作；在教學(xué)層面，強(qiáng)調(diào)教學(xué)要與實(shí)際生產(chǎn)結(jié)合，提倡工學(xué)交替、教學(xué)做一體等教學(xué)方法。
（三）社會參與原則
《職業(yè)教育法》第六條規(guī)定：“各級人民政府應(yīng)當(dāng)將發(fā)展職業(yè)教育納入國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)劃。行業(yè)組織和企業(yè)、事業(yè)組織應(yīng)當(dāng)依法履行實(shí)施職業(yè)教育的義務(wù)?！边@明確規(guī)定了政府、行業(yè)、企（事）業(yè)在發(fā)展職業(yè)教育中的責(zé)任。職業(yè)教育的健康快速發(fā)展，離不開政府的主導(dǎo)、行業(yè)的指導(dǎo)和企（事）業(yè)單位的廣泛參與。這一基本原則具體體現(xiàn)為辦學(xué)主體多元、辦學(xué)形式多樣、經(jīng)費(fèi)籌措多渠道等方面。
我國職業(yè)教育發(fā)展的歷史表明，職業(yè)教育是全社會的事業(yè)，不能靠國家包攬，而應(yīng)在政府統(tǒng)籌下，廣泛發(fā)動和依靠各行各業(yè)、社會各種力量來興辦職業(yè)教育；同時(shí)，職業(yè)教育的社會屬性決定了其與社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的聯(lián)系最為密切，受其制約也最為顯著，從某種意義上說，職業(yè)教育依賴于企業(yè)而生存，企業(yè)因職業(yè)教育而得以發(fā)展?！堵殬I(yè)教育法》首先規(guī)定了國家辦學(xué)的職責(zé)，規(guī)定國務(wù)院教育行政部門的職責(zé)是統(tǒng)籌規(guī)劃、綜合協(xié)調(diào)、宏觀管理；地方人民政府的職責(zé)是加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)、統(tǒng)籌協(xié)調(diào)和督導(dǎo)評估。同時(shí)，明確了行業(yè)、企事業(yè)組織舉辦職業(yè)教育的責(zé)任和義務(wù)。首先，支持和鼓勵(lì)行業(yè)和企業(yè)自辦或聯(lián)辦職業(yè)技術(shù)學(xué)校；其次，確立了事業(yè)組織和公民個(gè)人依法辦學(xué)的法律地位，并制定了國家對社會力量依法辦學(xué)給予鼓勵(lì)的原則，確立民間和私人辦學(xué)的法律地位，依靠社會力量發(fā)展職業(yè)教育，從法律上將職業(yè)教育發(fā)展納入到全社會的事業(yè)中去；再次，專設(shè)“職業(yè)教育的保障條件”一章，首先規(guī)定“國家鼓勵(lì)通過多種渠道依法籌集發(fā)展職業(yè)教育的資金”，并適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的需求，鼓勵(lì)職業(yè)教育機(jī)構(gòu)通過發(fā)展校辦企業(yè)增強(qiáng)自我發(fā)展的能力。這些規(guī)定使辦學(xué)主體多元、辦學(xué)形式多樣、經(jīng)費(fèi)籌措多渠道等在《職業(yè)教育法》中得以充分體現(xiàn)。
（四）協(xié)調(diào)發(fā)展原則
《職業(yè)教育法》第十二條規(guī)定：“建立、健全職業(yè)學(xué)校教育與職業(yè)培訓(xùn)并舉，并與其他教育相互溝通、協(xié)調(diào)發(fā)展的職業(yè)教育體系?！边@就確定了職業(yè)教育與普通教育協(xié)調(diào)發(fā)展的基本原則。我國職業(yè)教育發(fā)展的歷史表明，結(jié)構(gòu)單一、體系不暢的問題阻礙著我國職業(yè)教育的進(jìn)一步發(fā)展和提高?！堵殬I(yè)教育法》明確規(guī)定職業(yè)教育體系這一重要內(nèi)容，從法律上確定了職業(yè)教育的基本形式為職業(yè)學(xué)校教育和職業(yè)培訓(xùn)，明確了職業(yè)教育的層次結(jié)構(gòu)為初中高三個(gè)等級，從而使職業(yè)教育事業(yè)的順利發(fā)展有了可靠保證。
三、完善職業(yè)教育法基本原則的建議
對于部門法的基本原則，立法者一般將其集中規(guī)定在總則之中，這符合法律總則的構(gòu)建原理。將共性的東西抽取放置一起，既體現(xiàn)立法的科學(xué)性與邏輯性，又有利于法律的有效實(shí)施，還有利于在總則中擬立具有本部門法特色的內(nèi)容條款。根據(jù)法律總則的一般任務(wù)與構(gòu)建原理，總則主要說明立法的依據(jù)、宗旨或目的，界定本法的適用范圍，還必須列明調(diào)整基本法律關(guān)系的若干基本原則。因此，法律的基本原則一般體現(xiàn)在總則之中，我國職業(yè)教育法的基本原則也應(yīng)如此。我國職業(yè)教育法總則列述了一些職業(yè)教育法的重要原則，如第三條（教育地位平等原則）、第六條（社會參與原則），但從總體上看，我國《職業(yè)教育法》基本原則的規(guī)定比較粗陋，需要進(jìn)一步修訂完善。
（一）主要不足
一是基本原則規(guī)定比較分散，未全部集中在總則中。正如前文所述，產(chǎn)教結(jié)合原則和協(xié)調(diào)發(fā)展原則是我國《職業(yè)教育法》的基本原則，但它們卻被分別規(guī)定在第三章“職業(yè)教育的實(shí)施”、第二章“職業(yè)教育體系”中，與規(guī)則混編在一起，既有悖于總則的構(gòu)建原理，也混淆了原則與規(guī)則的本質(zhì)區(qū)別。
二是個(gè)別基本原則表述不夠明確。如教育地位平等原則表述為“職業(yè)教育是國家教育事業(yè)的重要組成部分，是促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展和勞動就業(yè)的重要途徑”，沒有明確指出職業(yè)教育與普通教育的平等地位，不足以扭轉(zhuǎn)重普教、輕職教的社會陳腐觀念。
三是個(gè)別基本原則的內(nèi)涵需進(jìn)一步拓展?！堵殬I(yè)教育法》雖然對協(xié)調(diào)發(fā)展原則有所規(guī)定，但根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的新形勢，具體內(nèi)容需進(jìn)一步擴(kuò)充，適時(shí)增加中職與高職、高職與本科銜接貫通的內(nèi)容，打通職業(yè)教育上下銜接、左右貫通的立交橋。
（二）修改建議
1.完善職業(yè)教育法總則規(guī)定，把基本原則統(tǒng)一歸到總則之中
法律總則包括立法依據(jù)、立法目的、法律原則等一般性內(nèi)容。我國現(xiàn)行職業(yè)教育法的總則不完善，突出表現(xiàn)為對職業(yè)教育法的基本原則規(guī)定不明確。因此，根據(jù)法律總則的構(gòu)建原理，必須把產(chǎn)教結(jié)合、協(xié)調(diào)發(fā)展兩項(xiàng)基本原則前置，與教育地位平等、社會參與等原則一起歸于總則之中予以明確，實(shí)現(xiàn)法律規(guī)范的科學(xué)化、合理化、邏輯化。
2.完善基本原則的表述
建議把教育地位平等原則修改為“職業(yè)教育與普通教育地位平等，是國家教育事業(yè)的重要組成部分，在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展和勞動就業(yè)中發(fā)揮著不可替代的作用”。旗幟鮮明地把職業(yè)教育提高到與普通教育同等的地位，真正提高職業(yè)教育的法律地位。
3.拓展基本原則內(nèi)涵
建立中國特色、世界水準(zhǔn)的現(xiàn)代職業(yè)教育體系是我國職業(yè)教育的偉大命題和歷史使命?，F(xiàn)代職業(yè)教育體系是一個(gè)對外順應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，對內(nèi)實(shí)現(xiàn)有效銜接、協(xié)調(diào)發(fā)展的人才培養(yǎng)系統(tǒng)，層次上有高低，結(jié)構(gòu)上有差異，規(guī)格上有類別，系統(tǒng)上有區(qū)分。建議將協(xié)調(diào)發(fā)展的原則修改為：“建立、健全職業(yè)學(xué)校教育與職業(yè)培訓(xùn)并舉，職業(yè)教育與普通教育相互溝通、協(xié)調(diào)發(fā)展，中職教育與高職教育相互銜接、融會貫通的現(xiàn)代職業(yè)教育體系?！睂?shí)現(xiàn)職業(yè)教育從中專到大專，再到技術(shù)本科與專業(yè)碩士的銜接貫通，打通職業(yè)教育上下銜接、左右貫通的立交橋。
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Discussion on the Basic Principles of Vocational Education Law in China
OUYANG En-jian
（Guangzhou Railway Vocational and Technical College， Guangzhou Guangdong 510430， China）
Abstract The basic principles of the Vocational Education Law are the basic requirements and value criteria which should be followed by the Vocational Education Law. The specific basic principles include equal educational status， the combination of industry and education， social participation and coordinated development， etc. The general provisions of China’s Vocational Education Law have provisioned the basic principles. However， there are some shortcomings and deficiencies， which need to be improved in the revision process.
教學(xué)規(guī)律原則篇2
大學(xué)內(nèi)部治理中的法理依據(jù)有教育法律法規(guī)、教育行政規(guī)章和其他規(guī)范性文件以及大學(xué)章程。在具體的實(shí)施過程中，又須契合一定的法理原則。
1.合憲性原則
憲法是我國的根本大法，任何法律都不得與憲法相沖突。在教育法中，涉及與憲法相違背的法律法規(guī)都屬于無效法律。而依據(jù)這種無效法規(guī)實(shí)施的行政行為也屬無效行為。
2.法律優(yōu)先與法律保留原則
法律優(yōu)先原則是指行政行為應(yīng)受現(xiàn)存法律的約束，行政機(jī)關(guān)不能違反現(xiàn)存法律，不能采取與法律相抵觸的抽象行政行為與具體行政行為。法律保留原則是指關(guān)于公民基本權(quán)利的限制等專屬立法事項(xiàng)，必須由立法機(jī)關(guān)通過法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得代為規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為必須有法律授權(quán)。依此原則可避免一些法律適用中的從嚴(yán)行為。
3.程序合法原則
程序合法顧名思義是指法律運(yùn)行中要嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行。這種對于法律過程的關(guān)注在我國法律體系中沒有得到應(yīng)有的重視。我國對程序的要求是典型的形式主義和法條主義原則，與西方將行政行為必須堅(jiān)守正當(dāng)程序的要求普遍化為基本的法律原則是不同的。
4.權(quán)利義務(wù)對等原則
在法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)是互為條件的，即一方以另一方的存在為條件，且數(shù)量大致相當(dāng)，結(jié)構(gòu)互補(bǔ)方可構(gòu)成一部法律。義務(wù)多而權(quán)利少或義務(wù)少權(quán)利多都會致使權(quán)力越位或權(quán)利受侵犯。
二、大學(xué)內(nèi)部治理中的有關(guān)法律問題
大學(xué)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中主要存在著領(lǐng)導(dǎo)權(quán)與行政權(quán)的矛盾、學(xué)術(shù)權(quán)力與行政權(quán)力的兩難困境、高校與師生之間的法律糾紛等問題。
1.高校內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)體制
1998年我國《高等教育法》確立了“黨委領(lǐng)導(dǎo)下的校長負(fù)責(zé)制”，其中規(guī)定了“高等學(xué)校的校長全面負(fù)責(zé)本學(xué)校的教學(xué)、科學(xué)研究和其他行政管理工作”。而第四章三十九條規(guī)定“中國共產(chǎn)黨高等學(xué)?；鶎游瘑T會按照中國共產(chǎn)黨章程和有關(guān)規(guī)定，統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)學(xué)校工作，支持校長獨(dú)立負(fù)責(zé)地行使職權(quán)”。這就使得黨委的“統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)”和校長的“全面負(fù)責(zé)”經(jīng)常會在實(shí)際工作中處于一種平行狀態(tài)。出現(xiàn)了“兩個(gè)一把手”現(xiàn)象，這也是我國大學(xué)治理中的癥結(jié)所在。
在我國大學(xué)中決策與行政事實(shí)上是混淆不清的，如《高等教育法》第三十九條規(guī)定黨委有決策的權(quán)力，而《高等教育法》第四十一條第一款和第五款又明確校長也有決策的權(quán)力，而校長屬于行政機(jī)構(gòu)。顯然，在我國，決策與管理的內(nèi)涵是混為一談的，決策機(jī)構(gòu)是不明晰的。大學(xué)的決策權(quán)力不但要在大學(xué)內(nèi)部各個(gè)組群之間分配，而且要在校外更多的利益群體間進(jìn)行分配。要充分吸收校外各界人士參與高校決策，實(shí)現(xiàn)大學(xué)管理民主化與治理的多元化。
我國學(xué)者王鵬認(rèn)為，公辦大學(xué)的行為治理形式與規(guī)范治理形式無實(shí)質(zhì)差別，呈現(xiàn)出“政治內(nèi)部人”控制的特點(diǎn)，其外在表現(xiàn)形式是組織的公益性弱，而尋求政治合法性強(qiáng)。因此可把我國公辦大學(xué)的內(nèi)部治理形式歸納為“內(nèi)部人控制的事業(yè)單位模式”。決策權(quán)與行政權(quán)的博弈亟待法律細(xì)則的完善。
2.校長遴選制
我國《高等教育法》第四十條規(guī)定：高等學(xué)校的校長，由符合教育法規(guī)定的任職條件的公民擔(dān)任；高等學(xué)校的校長、副校長按照國家有關(guān)規(guī)定任免。具體的選拔程序與標(biāo)準(zhǔn)則套用黨政干部領(lǐng)導(dǎo)選拔的規(guī)定進(jìn)行。顯然，校長遴選依舊沿襲政治體制中的一套規(guī)則和程序。這種自上而下的校長產(chǎn)生辦法極易導(dǎo)致尋租和權(quán)力失衡，校長只對上級負(fù)責(zé)而忽視教師和學(xué)生的利益。而校長作為大學(xué)這一學(xué)術(shù)組織的關(guān)鍵人物，代表著大學(xué)的理念、價(jià)值取向和學(xué)科傾向，其教育領(lǐng)導(dǎo)作用通過投票數(shù)量是很難衡量的。
3.學(xué)術(shù)權(quán)力與行政權(quán)力
學(xué)術(shù)權(quán)力與行政權(quán)力已經(jīng)是探討大學(xué)治理不可回避的話題。學(xué)術(shù)權(quán)力通常被認(rèn)為是具有學(xué)術(shù)人員或?qū)W術(shù)組織享有的權(quán)能。學(xué)術(shù)權(quán)力植根于高深學(xué)問，其合法性源于專家學(xué)者的學(xué)術(shù)水平和學(xué)術(shù)能力。行政權(quán)力是大學(xué)行政機(jī)構(gòu)及行政人員依據(jù)國家法律、政府政策、學(xué)校規(guī)則的授權(quán)而擁有的影響和支配內(nèi)部成員和機(jī)構(gòu)的一種權(quán)力形式。行政權(quán)力植根于層級組織，其合法性在于法律的明確授權(quán)和組織的正式任命。
目前對于行政權(quán)力壓制學(xué)術(shù)權(quán)力的筆伐越來越多，實(shí)則是對學(xué)術(shù)權(quán)利的伸張，而學(xué)術(shù)權(quán)力實(shí)質(zhì)上是大學(xué)的自治性行政權(quán)力。而行政權(quán)力包括政府委托的公共行政權(quán)力和政府授予的自治性行政權(quán)力。大學(xué)行政權(quán)力與學(xué)術(shù)權(quán)力的矛盾主要表現(xiàn)為國家行政權(quán)與自治行政權(quán)的沖突，以及學(xué)術(shù)權(quán)力與學(xué)術(shù)權(quán)利的沖突。
4.高校與學(xué)生
學(xué)校既要保護(hù)學(xué)生的受教育權(quán)，又要予以限制。這表現(xiàn)在入學(xué)時(shí)對于學(xué)生的能力、品德等方面的審核、評價(jià)，在我國大學(xué)本科階段主要以高考制度來實(shí)施，對達(dá)到畢業(yè)要求和能力要求的學(xué)生頒發(fā)畢業(yè)證書和學(xué)位證書。而因招生設(shè)置、錄取通知書的發(fā)放、學(xué)位論文的審核及學(xué)生作弊引起的一系列問題甚至訴訟，都表明高校與學(xué)生的法律關(guān)系還不明晰，侵權(quán)事件時(shí)有發(fā)生。如對在四六級考試中作弊的學(xué)生或者在校期間懷孕的學(xué)生直接取消學(xué)籍這一行為，顯然處分過于嚴(yán)重，剝奪了學(xué)生的受教育權(quán)，在沒有給其警告、改過機(jī)會的前提下直接“從嚴(yán)”處置。其所依地方行政規(guī)章制定的大學(xué)內(nèi)部規(guī)定是有違憲法的，是無效的抽象行為。
三、從法理學(xué)的視角完善大學(xué)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)
有關(guān)大學(xué)治理的高等教育法和學(xué)位條例等法律都存在諸多問題，譬如，在程序、原則和適用上都使大學(xué)治理舉步維艱。筆者試從大學(xué)章程的構(gòu)建、法律細(xì)則的完善、程序的合法和權(quán)責(zé)利的統(tǒng)一這些方面來審視大學(xué)內(nèi)部治理中出現(xiàn)的問題，以此完善大學(xué)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。
1.通過建立大學(xué)章程，規(guī)范各主體體行為
大學(xué)章程是高校治理的“憲章”，是高校獲得合法地位的基礎(chǔ)。大學(xué)章程不僅涵蓋大學(xué)的辦學(xué)宗旨、目標(biāo)、規(guī)模、歷史，教師與學(xué)生的權(quán)利義務(wù)，行政事務(wù)與學(xué)術(shù)事務(wù)的規(guī)定，還包括其中的概念、原則，是高校各種權(quán)力和事務(wù)合法運(yùn)行的依據(jù)，也是尋求權(quán)益保護(hù)的便捷途徑。然而目前我國高校雖大多制定了大學(xué)章程，但實(shí)際運(yùn)行依然困難重重，沒能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。究其原因，首先是大學(xué)法律地位的模糊必然導(dǎo)致了大學(xué)章程的法律地位難以明確，其次是大學(xué)章程在程序上出現(xiàn)缺陷甚至空白。通過建立大學(xué)章程來規(guī)范高校法律關(guān)系主體及行為的舉措也是各高校正努力的方向，也是不可阻擋的一個(gè)趨勢。
2.通過制定法定程序，改進(jìn)大學(xué)校長產(chǎn)生辦法
大學(xué)校長遴選應(yīng)有法定的程序作保障。以法律來約束校長的產(chǎn)生辦法，可以最大限度地防止權(quán)力尋租行為和“一錘子買賣”。而我國臺灣地區(qū)“教育部”早在1993年12月7日將《大學(xué)法》修正了32條條文，并于1994年1月5日公布實(shí)施后，大學(xué)校長的遴選就正式取得了法律依據(jù)。在該法中，對于校長的產(chǎn)生辦法、程序都一一詳細(xì)表述。大多經(jīng)過三個(gè)程序：(1)推薦；(2)教師行使同意權(quán)投票或信任投票；(3)遴選委員會決定校長候選人二至三人報(bào)部，充分實(shí)現(xiàn)了民主、自治、法治和公信。因此，我國其他地區(qū)的大學(xué)校長產(chǎn)生也應(yīng)依法定的程序操作，在民主和監(jiān)督機(jī)制完善的同時(shí)，選出最有利于本校發(fā)展的校長。
3.通過修訂法律細(xì)則，明晰高校內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)體制
《高等教育法》并未對大學(xué)黨委的組成、校長的產(chǎn)生等作出詳細(xì)規(guī)定，對兩者的職權(quán)和職責(zé)也只是做了大致劃分，不夠具體和明晰。對學(xué)術(shù)委員會、教職工代表大會的職責(zé)、人員構(gòu)成等也未作詳細(xì)規(guī)定，而這兩者也是大學(xué)治理的重要因素。該法雖然提到“校長為高等學(xué)校的法定代表人”，但是對“法人”的組織與義務(wù)并沒有明確。
大學(xué)黨委的領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)側(cè)重于政治領(lǐng)導(dǎo)，即在政治方向、組織路線、風(fēng)氣、氛圍等方面提供保障，以及為學(xué)校戰(zhàn)略、重大發(fā)展舉措把關(guān)，以保證我國大學(xué)的社會主義辦學(xué)方向。至于學(xué)科建設(shè)、教學(xué)、科研、隊(duì)伍建設(shè)、國際化建設(shè)等辦學(xué)方略及其組織實(shí)施，也即事關(guān)大學(xué)建設(shè)發(fā)展的一切行政事務(wù)，應(yīng)交由以校長為首的行政團(tuán)隊(duì)完成。
4.通過權(quán)責(zé)利的適當(dāng)劃分理順權(quán)力分配
我國教育法中對于權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定是不對等的，存在權(quán)利少、義務(wù)多的現(xiàn)狀。這直接導(dǎo)致應(yīng)有的權(quán)利被淹沒，而以權(quán)力的形式被壓制。在法律上規(guī)范協(xié)調(diào)這兩對矛盾就要對權(quán)利的歸屬、責(zé)任的擔(dān)任和權(quán)力的分配有較清晰的界定，并以恰當(dāng)?shù)谋壤w現(xiàn)在法律中。在學(xué)校自治范圍內(nèi)，在法律框架允許的情況下，高校教師有教學(xué)、研究的自由，對于所教內(nèi)容和教學(xué)方法都可自行設(shè)定，有在課堂上傳授自己認(rèn)為正確的知識和言論的自由(不與主流意識形態(tài)相悖)，有決定是否出版論文、著作的權(quán)利。而國內(nèi)大學(xué)普遍以在核心期刊發(fā)文或發(fā)表文章數(shù)量作為職稱評審的依據(jù)，這是對于教育規(guī)律的褻瀆，也是對學(xué)者的不公。殊不知，知識的創(chuàng)新正是日積月累的閱歷和教學(xué)讀書過程中的不斷思索的結(jié)果，而不是由量化變成質(zhì)化的想當(dāng)然。在專業(yè)設(shè)置、學(xué)科建立和調(diào)整時(shí)都要有教師的參與，而且是有參與決策的權(quán)力；在學(xué)校管理中，對于學(xué)校的重大規(guī)劃和辦學(xué)方向以及管理中的一些問題，要把教師的意見也納入其中作為參考。
另外，由于行政權(quán)力與學(xué)術(shù)權(quán)力的合法性來源不一樣，因此，其實(shí)施對象、原則和效果也不相同。在規(guī)劃權(quán)利義務(wù)時(shí)應(yīng)盡可能考慮兩種權(quán)力的來源與運(yùn)行機(jī)制。
5.依據(jù)法律優(yōu)先和法律保留原則保護(hù)學(xué)生合法權(quán)益
由于高校中學(xué)生作為受教育者這一特殊群體在心智和情感上都尚未成熟，且處于社會轉(zhuǎn)型期，高校應(yīng)給予學(xué)生更多的理解和關(guān)愛。在法律層面要遵循法律優(yōu)先原則和法律保留原則。根據(jù)法律優(yōu)先原則，高等學(xué)校制訂的內(nèi)部規(guī)則不得與法律、法規(guī)相抵觸，不得重于法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，否則無效；根據(jù)法律保留原則，凡涉及到學(xué)生與教師身份的取得與喪失，如辭退、開除學(xué)籍、解聘以及一些重要的基本權(quán)利，高校內(nèi)部規(guī)則無權(quán)做出，而應(yīng)由立法機(jī)關(guān)通過法律、法規(guī)來規(guī)定。受教育權(quán)是學(xué)生在校期間最基本的權(quán)利之一，如若不經(jīng)合法程序和仔細(xì)調(diào)研就剝奪學(xué)生的受教育權(quán)，于情于法都是難以服眾的。在法律面前可以根據(jù)情節(jié)的輕重酌情處理，不可擅自做主。
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教學(xué)規(guī)律原則篇3
（蘭州商學(xué)院法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法研究生）
摘 要：少數(shù)民族教育立法是我國教育立法的重要組成部分。它對于維護(hù)少數(shù)民族平等的受教育權(quán)益，不斷提升少數(shù)民族教育的品質(zhì)，保障和促進(jìn)我國民族教育的改革與發(fā)展，進(jìn)而推進(jìn)我國和諧社會的健康發(fā)展，具有十分重要而深刻的意義。然而，我國目前的少數(shù)民族教育卻存在著諸多問題，因此，我們必須樹立立法先行的理念，用法制的手段推進(jìn)和完善少數(shù)民族的現(xiàn)代教育。
關(guān)鍵詞：民族教育； 教育立法；立法原則；立法內(nèi)容
一年之計(jì)，莫如樹谷；十年之計(jì)，莫如樹木；百年之計(jì)，莫如樹人。教育則是樹人的基礎(chǔ)，在當(dāng)前構(gòu)建社會主義和諧社會的時(shí)代背景下，鞏固和發(fā)展平等、團(tuán)結(jié)、互助、和諧的多民族關(guān)系，使民族關(guān)系與社會發(fā)展良性互動，民族教育尤為重要。民族教育牽扯著中華民族的發(fā)展和國家的長治久安，從教育立法入手，完善民族教育立法是一條可行途徑。
一、少數(shù)民族教育的相關(guān)概念
目前，學(xué)術(shù)界對于界定“民族教育”取得了較為一致的看法，可以分為廣義和狹義兩種。“廣義的民族教育是指對作為有著共同文化的民族或共同文化群體的民族集團(tuán)進(jìn)行的文化傳承和培養(yǎng)該民族或民族集團(tuán)的成員，一方面適應(yīng)現(xiàn)代主流社會，以求得個(gè)人更好的生存與發(fā)展，一方面繼承和發(fā)展本民族或本民族集團(tuán)的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)的社會活動?！盵1]狹義的民族教育是少數(shù)民族教育的簡稱，是指“對在一個(gè)多民族國家中人口居于少數(shù)的民族的成員實(shí)施的復(fù)合民族教育，即多元文化教育”，其主要目的是：“一方面幫助少數(shù)民族成員提高適應(yīng)現(xiàn)代主流社會的能力，以求得個(gè)人的最大限度的發(fā)展；另一方面，繼承和發(fā)揚(yáng)少數(shù)民族的優(yōu)秀文化遺產(chǎn)，豐富人類文化寶庫,為人類作出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。”[2]廣義的民族教育概念涵蓋面廣“無論是原始民族的教育、古代民族的教育，還是現(xiàn)代民族的教育；無論是單一民族教育，還是復(fù)合民族教育；無論是主體民族教育，還是少數(shù)民族教育”這些都包括在內(nèi)。本文所稱的“少數(shù)民族教育”采用狹義上的“民族教育”概念，單指對除了漢族以外的其他少數(shù)民族所實(shí)施的，以繼承其優(yōu)秀文化遺產(chǎn)、加強(qiáng)族際間文化交流為目的的教育，目的是為了實(shí)現(xiàn)各民族間的相互理解與尊重、平等友好與和睦相處。
二、我國少數(shù)民族教育立法目前存在的主要問題
建國六十年來，我國民族教育法規(guī)建設(shè)取得了巨大的成績，保障和促進(jìn)了民族教育事業(yè)的改革和發(fā)展。然而，縱觀民族教育幾十年的發(fā)展歷程，民族教育法規(guī)建設(shè)總是落后于民族教育自身的發(fā)展，特別是改革開放后，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、法制建設(shè)的加強(qiáng)，民族教育立法己遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足民族教育發(fā)展的需要，這種不相適應(yīng)的矛盾己日顯突出。主要表現(xiàn)在：
第一，民族教育法規(guī)層級過低。從現(xiàn)行的民族教育法規(guī)來看，大量的為民族教育行政規(guī)章及規(guī)章性文件，法規(guī)很少，至今沒有居于《憲法》和《教育法》之下的統(tǒng)領(lǐng)民族教育法規(guī)規(guī)章的民族教育基本法。由于民族教育法規(guī)層級過低，必然導(dǎo)致剛性不足，從而影響其效力的發(fā)揮，很難起到應(yīng)有的對民族教育的保障和促進(jìn)作用。當(dāng)前，為適應(yīng)我國依法治國、依法治教的需要，以及民族教育的進(jìn)一步改革和發(fā)展，迫切要求加快民族教育立法步伐，抓緊進(jìn)行民族教育法規(guī)的起草、修訂工作，特別是，起草制定我國民族教育的基本法一—《少數(shù)民族教育法》，以此促進(jìn)民族教育法規(guī)體系的建設(shè)和完善，使我國民族教育事業(yè)盡快走上法制化軌道。
第二，民族教育法規(guī)內(nèi)容不完善。我國民族教育立法比較注重對少數(shù)民族受教育權(quán)特別是進(jìn)入主流社會的受教育權(quán)的保護(hù)，而忽視對民族教育在傳承和發(fā)展少數(shù)民族文化中作用、角色的規(guī)范。我國現(xiàn)行民族教育法規(guī)很少有關(guān)于維護(hù)和發(fā)展少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的內(nèi)容，這是我國民族教育立法內(nèi)容的重大缺失，也是我國民族教育立法指導(dǎo)思想的偏頗。這一點(diǎn)，可從我國雙語教學(xué)政策的演變，略見一斑。建國初期我國非常重視少數(shù)民族語言文字的學(xué)習(xí)和運(yùn)用，而現(xiàn)階段更多地是關(guān)注少數(shù)民族學(xué)生對漢語的學(xué)習(xí)和掌握。語言文字是文化的載體，民族語言文字的失傳，將導(dǎo)致民族文化的消失。因此，必須重視民族教育立法在保障和促進(jìn)民族文化傳承和發(fā)展中的重要作用。另一方面，從維護(hù)少數(shù)民族平等的受教育權(quán)出發(fā)，我國民族教育立法比較注重對少數(shù)民族學(xué)生的升學(xué)優(yōu)待與照顧，而忽視了對其升學(xué)后有關(guān)學(xué)習(xí)輔導(dǎo)與幫助的規(guī)范，這從一定程度上導(dǎo)致了少數(shù)民族學(xué)生的低學(xué)業(yè)成就，從而其教育平等權(quán)也不可能得到真正落實(shí)。
第三，地方民族教育立法嚴(yán)重滯后。我國154個(gè)民族自治地方中，僅有十幾個(gè)地方制定了民族教育法規(guī)，絕大多數(shù)地方還沒有制定民族教育法規(guī)，[3]這既與中央教育立法的發(fā)展不相適應(yīng)，也與民族教育快速發(fā)展的要求及在當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會發(fā)展中的重要地位極不協(xié)調(diào)。
第四，民族教育法規(guī)針對性差、特色不鮮明。現(xiàn)行的民族教育法規(guī)無論是中央制定的，還是地方制定的，都是參照《憲法》、《教育法》、《民族區(qū)域自治法》等法律法規(guī)中有關(guān)民族教育的規(guī)定，本著與這些法律法規(guī)基本精神相一致的原則制定出來的。一個(gè)幾乎共同的特點(diǎn)是:立法技術(shù)落后、脫離實(shí)際、照搬普通立法、沒有很好地體現(xiàn)民族教育法規(guī)所應(yīng)有的特殊性。所以，在指導(dǎo)民族教育實(shí)踐過程中針對性不強(qiáng)。特別是民族自治地方制定的民族教育自治法規(guī)，沒有用好用足法律所賦予的民族教育自治權(quán)，因而與民族教育的地方性法規(guī)比，特色不鮮明，有的甚至無任何特色可言。
第五，民族教育法規(guī)還不規(guī)范。現(xiàn)行民族教育法規(guī)規(guī)章，法律形式極不規(guī)范，立法名稱龐雜混亂，大多用“意見”、“通知”、“指示”、“報(bào)告”、“批復(fù)”等名稱，難以判斷其效力、等級、適用范圍，而且多屬于政策性質(zhì)，法律語言不規(guī)范，直接搬用政策語言，靈活性大，變動性快，可操作性差，從而影響了立法地位，削弱了立法效力，影響了立法的穩(wěn)定性、嚴(yán)肅性、權(quán)威性。
第六，民族教育法規(guī)的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制遠(yuǎn)未形成。當(dāng)前，整個(gè)社會尚未完全建立起一整套的嚴(yán)格的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制，法律監(jiān)督處于軟弱無力的狀態(tài)?，F(xiàn)在地方人大及其常委會對行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督還沒有形成制度，也缺乏力度和實(shí)際操作，這就大大削弱了執(zhí)法的監(jiān)督效果，因而，“地方保護(hù)”、“部門保護(hù)”、“官官相護(hù)”以及執(zhí)法者執(zhí)法犯法的現(xiàn)象屢禁不止，嚴(yán)重影響了教育執(zhí)法的監(jiān)督效果。同時(shí)，司法部門管理體制未能形成相對獨(dú)立的機(jī)制也是一個(gè)主要原因。另外，各種民間教育組織如教育學(xué)會、教育工會、各種研究會和協(xié)會等，在教育執(zhí)法中的監(jiān)督作用沒有很好地發(fā)揮也是一個(gè)重要的原因。與國家總的情況相比，我廠國民族教育法規(guī)的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制顯得更為薄弱。為加強(qiáng)民族教育法規(guī)建設(shè)，國家應(yīng)建立民族教育法制工作機(jī)構(gòu)，建立健全民族教育執(zhí)法的監(jiān)督檢查系統(tǒng)。 第七，民族教育立法理論研究尚待加強(qiáng)。立法工作是一項(xiàng)理論性與實(shí)踐性非常強(qiáng)的工作，立法實(shí)踐的順利進(jìn)行離不開理論強(qiáng)有力的指導(dǎo)。但是，從民族教育法的基礎(chǔ)理論建設(shè)上看，在系統(tǒng)性、趨前性、指導(dǎo)性、深入度等方面仍十分薄弱，沒有引起各方面足夠的重視。雖有一些省(區(qū))及一些有識之士逐漸認(rèn)識到研究的重要性，加強(qiáng)了對民族教育立法理論的研究探索，但全國范圍內(nèi)的研究工作仍沒有很好地展開，具有一般指導(dǎo)意義的研究成果非常缺乏。立法巫需理論指導(dǎo)，是當(dāng)前面臨的十分突出的矛盾。
三、少數(shù)民族教育立法的理論基礎(chǔ)
每項(xiàng)法律的形xx有其自身的立法基礎(chǔ)，少數(shù)民族教育立法也不例外，主要有以下理論基礎(chǔ)。
第一、法律是規(guī)范和調(diào)整社會事務(wù)的有效途徑。我國在較長一段時(shí)期內(nèi)均以政策這一制度工具來規(guī)范和處理民族事務(wù)。隨著我國法律法規(guī)的不斷制定和完善，民族關(guān)系也逐步由政策調(diào)整轉(zhuǎn)向政策與法律調(diào)整相結(jié)合。法律調(diào)整優(yōu)先于政策調(diào)整的原因在于法律具有制定程序公正、內(nèi)容權(quán)威、責(zé)任明確、處罰得當(dāng)?shù)忍攸c(diǎn)。因此，在既有法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，加快民族教育專門立法步伐，制定少數(shù)民族教育法是尤為重要的。
第二、立法機(jī)制是實(shí)現(xiàn)少數(shù)民族教育平等權(quán)的有力保障。少數(shù)民族教育權(quán)的實(shí)質(zhì)是民族平等權(quán)，也是人權(quán)平等的范疇。從社會整體利益而言，只有民族平等，才能有各民族的和諧與合作，才能推動人類社會的進(jìn)步和各民族自身的發(fā)展。民族教育是我國教育體系中的一個(gè)子系統(tǒng)。少數(shù)民族成員是否享有與其他社會成員平等的受教育機(jī)會，這是衡量教育公平的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)，也是民族教育立法所要體現(xiàn)和保障的重要內(nèi)容之一。
第三、少數(shù)民族教育立法的目標(biāo)符合依法治國的基本理念。通過民族教育專門立法，對民族教育的具體問題由法律做出詳細(xì)規(guī)定，有利于迅速改變民族教育落后的狀況，促使教育主管部門、民族地區(qū)教育機(jī)構(gòu)及廣大人民群眾在發(fā)展民族教育時(shí)能統(tǒng)一思想、有法可依。少數(shù)民族教育立法的必要性是由少數(shù)民族教育的特殊性和落后狀況所決定的，僅僅依靠普通教育立法，難以從根本上解決少數(shù)民族教育存在的問題。只有重視民族教育立法，才能把少數(shù)民族教育工作納入法治軌道，從而克服長期以來政策統(tǒng)攬全局的弊端，以“法治”逐步代替“人治”，以“法制”促進(jìn)和加快少數(shù)民族地區(qū)教育發(fā)展的步伐。
四、少數(shù)民族教育立法的立法依據(jù)
（一）少數(shù)民族教育立法的客觀依據(jù)
1、少數(shù)民族教育的重要性。從根本上講，少數(shù)民族教育的重要性，直接決定著少數(shù)民族教育立法的重要性。我國少數(shù)民族教育的重要性，可概括為如下幾個(gè)方面：第一，發(fā)展少數(shù)民族教育，是實(shí)踐“三個(gè)代表”重要思想的必然要求。第二，發(fā)展少數(shù)民族教育，是民族地區(qū)全面建設(shè)小康社會和促進(jìn)各民族共同繁榮的需要。第三，發(fā)展少數(shù)民族教育，是實(shí)施科教興國戰(zhàn)略和西部大開發(fā)戰(zhàn)略的需要。第四，發(fā)展少數(shù)民族教育，是增強(qiáng)民族團(tuán)結(jié)和維護(hù)國家統(tǒng)一的需要。
2、少數(shù)民族教育的特殊性。我國少數(shù)民族教育是國家整個(gè)教育體系中的重要組成部分，它具有我國國民教育的共同性，同時(shí)又有自身的特殊性。主要表現(xiàn)在以下方面：在教育目的上，少數(shù)民族教育既要遵循國民教育的一般目的，又有其特殊目的。在教育對象上，少數(shù)民族教育的對象主要為少數(shù)民族成員，少數(shù)民族教育必須充分考慮教育對象的這些特點(diǎn)。在教育內(nèi)容上，少數(shù)民族教育既要遵照國家課程標(biāo)準(zhǔn)傳授國家規(guī)定的基本教學(xué)內(nèi)容，同時(shí)又要注重傳授具有少數(shù)民族特色的教學(xué)內(nèi)容。在教學(xué)方式上，實(shí)行雙語教學(xué)，是少數(shù)民族教育最顯著的特征之一。雙語教學(xué)，是少數(shù)民族教育不
可缺少的重要教育形式。在與宗教的關(guān)系上，我國一些民族地區(qū)，宗教的地位和影響非常大，宗教影響到民族生活的方方面面。在這些地區(qū)，宗教對少數(shù)民族教育的影響十分深遠(yuǎn)。
3、少數(shù)民族教育的滯后性。改變民族教育的落后狀況，實(shí)現(xiàn)民族教育的跨越式發(fā)展，是民族教育立法的出發(fā)點(diǎn)和根本歸宿。新中國成立50多年來，特別是經(jīng)過20世紀(jì)90年代以來的發(fā)展，民族教育事業(yè)的快速發(fā)展，為提高我國少數(shù)民族的科學(xué)文化素質(zhì)，促進(jìn)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會進(jìn)步，作出了重大貢獻(xiàn)。但不容忽視，由于歷史、社會、自然條件，特別是經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平等多方面的原因，我國少數(shù)民族教育從總體上還落后于全國教育的平均發(fā)展水平，與沿海經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)相比，民族教育發(fā)展的差距更大，且這種差距有進(jìn)一步拉大的趨勢。
（二）少數(shù)民族教育立法的法律依據(jù)
1、《憲法》、《立法法》和《教育法》是民族教育立法的法律依據(jù)?！稇椃ā凡粌H規(guī)定了國家發(fā)展教育事業(yè)的方針政策，規(guī)定了教育的基本制度，還規(guī)定了公民受教育的權(quán)利和義務(wù)等。民族教育法律的制定一定要為實(shí)現(xiàn)《憲法》所規(guī)定的有關(guān)教育的內(nèi)容和目標(biāo)服務(wù)?！读⒎ǚā芬?guī)定的是國家法律、法規(guī)、規(guī)章制定的權(quán)限和程序，因此，民族教育立法也必須依據(jù)《立法法》規(guī)定的權(quán)限和程序進(jìn)行。《教育法》是由全國人民代表大會審議通過的，在教育法律體系中處于“母法”的地位，其他各項(xiàng)教育法律、法規(guī)和規(guī)章的制定必須以它為依據(jù)，不得與它確定的原則相違背。
2、黨和國家的方針政策是國家在一定時(shí)期內(nèi)為實(shí)現(xiàn)一定的目標(biāo)而規(guī)定的行為準(zhǔn)則，既是制定法律的依據(jù)，也是法律的直接內(nèi)容，而法律則是黨和國家方針政策的具體化和規(guī)范化。黨和國家有關(guān)教育的方針政策是民族教育立法的重要依據(jù)，也是民族教育立法的主要內(nèi)容。
3、社會政治、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平。在社會主義民主政治體制下，教育立法的依據(jù)是國家意志、人民的意志。一定社會的物質(zhì)生活條件是一定社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反映，
它決定著一定社會的政治和經(jīng)濟(jì)制度，決定著一定社會教育的發(fā)展，決定著一定社會的公民素質(zhì)，自然也就決定著這個(gè)社會成員的法律觀念和這個(gè)社會的法制水平。因此我們制定民族教育法要以社會主義的社會政治、經(jīng)濟(jì)體制和社會物質(zhì)生活條件為依據(jù)。
4、教育活動的客觀規(guī)律和基本原理。人們只有充分認(rèn)識了教育活動的客觀規(guī)律，才可能制定出符合教育活動規(guī)律的民族教育法規(guī)，使教育立法科學(xué)化。因此，我們必須把教育活動的客觀規(guī)律作為制定教育法規(guī)的重要依據(jù)。同時(shí)，教育基本原理是教育實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，它不僅揭示了教育與政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的辯證關(guān)系，而且也反映了教育活動的規(guī)律，因此它也是制定民族教育法規(guī)的重要依據(jù)。
五、少數(shù)民族教育立法的基本原則和主要內(nèi)容
（一）少數(shù)民族教育立法的主要基本原則
1、社會主義方向性原則。我國是人民民主專政的社會主義國家，因此，我們制定的民族教育法規(guī)就必須體現(xiàn)人民的意志，遵循社會主義方向性原則，這是由教育與社會之間的本質(zhì)聯(lián)系決定的。教育立法首先要考慮社會對教育的要求，滿足社會發(fā)展對教育培養(yǎng)人才的需要。其次要處理好社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展與教育發(fā)展的關(guān)系，為教育發(fā)展提供有力的社會物質(zhì)保障。再次要正確發(fā)揮教育發(fā)展對社會發(fā)展的推動作用，充分發(fā)揮教育自身的潛能，發(fā)揮教育自身的自主性、積極性，努力培養(yǎng)出更多的有益于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的德智體全面發(fā)展的創(chuàng)新人才。
2、法制統(tǒng)一原則。憲法規(guī)定：“國家維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)?！薄耙磺蟹伞⑿姓ㄒ?guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸?！薄耙磺羞`反憲法和法律的行為必須予以追究?！薄读⒎ǚā返?條規(guī)定：“立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限
和程序，從國家整體利益出發(fā)，維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)?！狈ㄖ平y(tǒng)一原則包括立法、司法、守法等方面。從立法上講，法制統(tǒng)一原則表現(xiàn)為國家的立法權(quán)由國家權(quán)力機(jī)關(guān)行使，不允許各立其法、法出多門的現(xiàn)象存在，以維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。民族教育立法必須堅(jiān)持社會主義法制統(tǒng)一原則，以憲法和教育法、民族區(qū)域自治法等法律為依據(jù)，在我國教育立法總體規(guī)劃指導(dǎo)下，根據(jù)我國少數(shù)民族和民族地區(qū)的實(shí)際，科學(xué)地制訂立法計(jì)劃，做好法律法規(guī)的起草、審查、修訂和廢止工作。這樣既維護(hù)了社會主義法制統(tǒng)一原則，又有利于和諧、科學(xué)的民族教育法規(guī)體系的形成。
3、民主性原則。《立法法》第5條規(guī)定：“立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志，發(fā)揚(yáng)社會主義民主，保障人民通過多種途徑參與立法活動。”這是民族教育立法民主性原則的法律依據(jù)。我國是人民民主專政的政治體制，人民應(yīng)該享有充分的民主權(quán)利，教育立法必須充分反映人民的意志和要求。因此，在教育立法過程中要廣泛聽取人民的意見和要求，通過各種途徑、程序和方式，將人民分散的、零碎的愿望和要求轉(zhuǎn)變?yōu)榧械摹⑾到y(tǒng)的意愿，擬訂法律初稿，形成法律草案，然后再到人民中去廣泛征求意見，進(jìn)行修改后再提交立法機(jī)關(guān)審議通過，使人民的意愿上升為法律規(guī)范。
4、實(shí)際出發(fā)原則。必須從教育工作的實(shí)際情況出發(fā)，從現(xiàn)實(shí)國情出發(fā)，從社會生產(chǎn)力的發(fā)展水平、已有的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)出發(fā)，從社會發(fā)展的客觀規(guī)律出發(fā)，還必須從本國的文化背景、民族心理和公民的普遍素質(zhì)出發(fā)，而不是從本本出發(fā)，生搬硬套。因此，教育立法要注重調(diào)查研究，深入了解不同地區(qū)和不同民族經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展的差異對教育事業(yè)發(fā)展的影響，只有這樣, 才能制定出切實(shí)可行的教育法規(guī)。
5、維護(hù)最廣大人民根本利益原則。這是共產(chǎn)黨執(zhí)政的目的和遵循的原則，也是民族教育立法必須遵循的重要原則。為了維護(hù)最廣大人民的根本利益，在立法工作中必須正確認(rèn)識和處理國家、集體和個(gè)人之間、目前利益和長遠(yuǎn)利益之間、經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)和落后地區(qū)之間的關(guān)系。特別是落后地區(qū)、農(nóng)村地區(qū)公民受教育權(quán)利的實(shí)現(xiàn)在教育立法時(shí)必須予以充分考慮，稍有不慎，將會導(dǎo)致嚴(yán)重后果。
6、穩(wěn)定連貫性原則。教育的發(fā)展和社會的發(fā)展一樣，其過程是連續(xù)性的，并呈現(xiàn)出一定的階段性和內(nèi)部
一致性。當(dāng)前我國正處于向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的過程中，特別是加入wto 以后，經(jīng)濟(jì)關(guān)系、教育關(guān)系變化加快，亟需法律進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整。然而在制定新法規(guī)時(shí)，對原有利益關(guān)系的調(diào)整一定要慎重，要保持法律規(guī)范的一致性和連續(xù)性。因此，民族教育立法必須遵循穩(wěn)定連貫性原則。
7、原則性和靈活性相結(jié)合的原則。原則性是指教育法所特有的確定性、規(guī)范性、可操作性和國家強(qiáng)制性等，不能體現(xiàn)原則性即喪失了法的意義和作用。但是在制定教育法時(shí)也要體現(xiàn)一定的靈活性，靈活性是實(shí)現(xiàn)原則性的具體措施和手段。我國幅員遼闊，各地的經(jīng)濟(jì)、文化和自然條件很不平衡。因此，民族教育立法不能“一刀切”，而應(yīng)該在貫徹原則性的同時(shí)考慮其實(shí)施的具體步驟、要求、方法等。
（二）少數(shù)民族教育立法的主要內(nèi)容
法律是國家意志的表現(xiàn)，有其特定的內(nèi)容。就其本質(zhì)而言，法律是由一定社會物質(zhì)生活條件決定的，以各種法律規(guī)范表明的階級意志。在這里，法律規(guī)范構(gòu)成了法律的主要內(nèi)容。民族教育法律規(guī)搶靂涉及的內(nèi)容是非常廣泛的，它包括民族教育領(lǐng)域的各個(gè)方面。民族教育立法的基本任務(wù)是規(guī)范民族教育領(lǐng)域中的各種關(guān)系和問題，以形成一個(gè)合理的、符合我國民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展需要的民族教育體系，保證民族教育事業(yè)與民族地區(qū)社會經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)協(xié)調(diào)發(fā)展。從我國民族教育及民族教育立法實(shí)踐看，我國民族教育立法的內(nèi)容應(yīng)主要包括以下幾個(gè)方
面：
1、明確民族教育的地位、任務(wù)、方針以及發(fā)展民族教育的基本原則。規(guī)定民族教育是我國整個(gè)教育事業(yè)和民族團(tuán)結(jié)進(jìn)步事業(yè)的重要組成部分，是國家發(fā)展、民族和睦、邊疆穩(wěn)定的基礎(chǔ);民族教育的主要任務(wù)是為少數(shù)民族和民族地區(qū)培養(yǎng)人才，維護(hù)和發(fā)展少數(shù)民族文化，促進(jìn)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、科技創(chuàng)新和社會進(jìn)步；民族教育的基本方針是堅(jiān)持黨的教育方針和黨的民族政策的結(jié)合，堅(jiān)持教育的一般原理和民族教育特有規(guī)律的結(jié)合，優(yōu)先發(fā)展，重點(diǎn)扶持，因民族、因地區(qū)制宜;民族教育發(fā)展的基本原則包括堅(jiān)持根據(jù)民族地區(qū)實(shí)際和少數(shù)民族特點(diǎn)發(fā)展民族教育的原則，堅(jiān)持民族自治地方在國家教育方
針指導(dǎo)下自主發(fā)展民族教育
的原則，堅(jiān)持對少數(shù)民族學(xué)生實(shí)行升學(xué)優(yōu)待與加強(qiáng)學(xué)習(xí)輔導(dǎo)相結(jié)合的原則，堅(jiān)持
國家?guī)椭c少數(shù)民族自力更生相結(jié)合發(fā)展民族教育的原則，堅(jiān)持民族教育與宗教
相分離的原則等。
2、明確民族教育行政機(jī)構(gòu)的設(shè)置及其職責(zé)、任務(wù)、工作程序和工作原則等；明確民族教育行政機(jī)構(gòu)工作人員的組成及其職責(zé)要求。
3、明確民族學(xué)校的設(shè)置及其權(quán)利、義務(wù)。規(guī)定民族學(xué)校的地位、任務(wù)、職權(quán)及建立和撤消的原則，確定包括經(jīng)費(fèi)、校舍、師資、生源、教學(xué)質(zhì)量等辦學(xué)的基本條件。
4、明確民族教育教師的來源及其權(quán)利、義務(wù)?！督處煼ā穼ξ覈處煹馁Y格、權(quán)利和義務(wù)等作了原則性的規(guī)定，民族教育立法要在其指導(dǎo)下，根據(jù)民族教育教師的工作性質(zhì)和特點(diǎn)，對民族教育教師特別是邊遠(yuǎn)民族地區(qū)中小學(xué)教師的來源、資格要求、權(quán)利、義務(wù)、培養(yǎng)培訓(xùn)的渠道、特殊的優(yōu)惠待遇等作出具體規(guī)定。
教學(xué)規(guī)律原則篇4
論文摘要：筆者從法律的角度，在理論上分析了學(xué)校體育傷害事故的責(zé)任認(rèn)定，依據(jù)民法及相關(guān)法律，確立了學(xué)校體育傷害事故責(zé)任認(rèn)定的歸責(zé)原則，以過錯(cuò)責(zé)任為主要?dú)w責(zé)原則，同時(shí)輔以公平責(zé)任原則，并詳細(xì)闡述了學(xué)校的責(zé)任和學(xué)生的責(zé)任。以期分清責(zé)任是非，明確責(zé)任主體，確保各方的合法權(quán)益。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國的大中小學(xué)共有兩億多名在校學(xué)生，是一個(gè)相當(dāng)龐大的社會群體。近年來，隨著獨(dú)生子女?dāng)?shù)量的增加，學(xué)生家長法律意識的日漸增強(qiáng)，家長與學(xué)校間因安全問題、傷害事故而產(chǎn)生的糾紛越來越多，而大多數(shù)傷害事故是在進(jìn)行體育活動時(shí)發(fā)生的。為了降低傷害事故的發(fā)生率，為了學(xué)習(xí)的“安全”起見，許多學(xué)校將易發(fā)生事故的體育器材，如爬繩、軟梯等拆除或禁止使用，體育課上將技術(shù)性較強(qiáng)的內(nèi)容，如跳箱、“小山羊”、單雙杠等取消或避而不上。這種過度的“保護(hù)”，絆住了體育教學(xué)的腳，捆住了學(xué)生健康發(fā)展的腳步，與學(xué)校推行素質(zhì)教育的目標(biāo)是相違背的。
圍繞事故的賠償與處理，也時(shí)常發(fā)生一些法律糾紛，由于學(xué)校體育傷害事故的特殊性，其不僅對學(xué)生自身的發(fā)展造成嚴(yán)重的損害，而且也為學(xué)校和社會帶來許多問題。如何正確認(rèn)定學(xué)校體育傷害事故的責(zé)任問題，為保證學(xué)校體育教學(xué)和課外體育活動的正常開展，確保學(xué)校、學(xué)生及家長的合法權(quán)益，具有重要的作用。筆者運(yùn)用民法原理和相關(guān)法律以及教育部關(guān)于學(xué)生傷害事故的有關(guān)規(guī)定，試著從法律角度來分析學(xué)校體育傷害事故的責(zé)任認(rèn)定，有法可依，依法有據(jù)，分清責(zé)任承擔(dān)，明確責(zé)任主體，在“依法治國”的大背景下，體現(xiàn)我國“依法治教”之大策。
1 學(xué)校體育傷害事故的范圍和類型
2002年出臺的教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》第2條明確了學(xué)生傷害事故的范圍：“在學(xué)校實(shí)施的教育教學(xué)活動或?qū)W校組織的校外活動中，以及在學(xué)校負(fù)有管理責(zé)任的校舍、場地、其他教育教學(xué)設(shè)施、生活設(shè)施內(nèi)發(fā)生的，造成在校學(xué)生人身損害后果的事故。學(xué)校體育傷害事故也適用這一范圍。
學(xué)校體育傷害事故主要有以下幾種類型：“1)在學(xué)校正常的體育教育教學(xué)活動中發(fā)生的傷害事故；2)非授課時(shí)間(即課間休息或課外活動時(shí))學(xué)生在校園內(nèi)進(jìn)行身體活動時(shí)的傷害事故；3)由于學(xué)校管理不善造成的學(xué)生身體傷害事故；4)由于教師的不當(dāng)教育行為對學(xué)生身體造成的傷害事故”。
2 學(xué)校體育傷害事故侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則
在我國民法理論中，民事責(zé)任的歸責(zé)原則主要有：過錯(cuò)責(zé)任原則、無過錯(cuò)責(zé)任原則、公平責(zé)任原則。過錯(cuò)責(zé)任原則，即以行為人的過錯(cuò)作為承擔(dān)民事責(zé)任的要件，是我國民法關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)的一般規(guī)定。無過錯(cuò)責(zé)任原則，則不以行為人的過錯(cuò)作為承擔(dān)民事責(zé)任的要件，由法律規(guī)定而承擔(dān)民事責(zé)任，是一種特殊的歸責(zé)原則。公平責(zé)任原則，即雙方對造成損害都無過錯(cuò)，而法律又沒有明確規(guī)定適用無過錯(cuò)責(zé)任，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。
學(xué)校體育傷害事故作為一般的民事侵權(quán)行為，其歸責(zé)原則應(yīng)適用我國民法關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)的一般規(guī)定，即過錯(cuò)責(zé)任原則，不適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。同時(shí)，學(xué)校體育傷害事故很多情況下屬于意外事故，雙方當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯(cuò)，按照民法的公平原理，應(yīng)適用公平責(zé)任原則。簡言之，對學(xué)校體育傷害事故的責(zé)任認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以過錯(cuò)責(zé)任為主要?dú)w責(zé)原則，同時(shí)輔以公平責(zé)任原則。
2．1過錯(cuò)責(zé)任原則之適用
我國《民法通則》第106條第2款規(guī)定：“公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！边@是我國民法關(guān)于過錯(cuò)責(zé)任原則的一般規(guī)定。教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》第8條第2款對學(xué)生傷害事故適用過錯(cuò)責(zé)任作了具體規(guī)定：因?qū)W校、學(xué)生或其他相關(guān)當(dāng)事人的過錯(cuò)造成的學(xué)生傷害事故，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)其行為過錯(cuò)程度的比例及其與損害后果之間的因果關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。這就是說，認(rèn)定事故的責(zé)任歸屬，不能簡單地認(rèn)為只要事故發(fā)生，都一律由學(xué)校負(fù)責(zé)?！皩κ鹿实陌l(fā)生，學(xué)校如有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。如沒有過錯(cuò)，一般情況下，不承擔(dān)責(zé)任或分擔(dān)責(zé)任?！?span style="display:none">FG6萬博士范文網(wǎng)-您身邊的范文參考網(wǎng)站Vanbs.com
侵權(quán)損害賠償最基本的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則，也就是在損害發(fā)生的情況下，與此相關(guān)的行為人，誰有過錯(cuò)，誰就承擔(dān)賠償責(zé)任。無過錯(cuò)，即無責(zé)任。學(xué)校對體育傷害事故的發(fā)生不存在管理、教育不當(dāng)問題，學(xué)校不承擔(dān)責(zé)任，而由過錯(cuò)者承擔(dān)責(zé)任。
在過錯(cuò)責(zé)任中，還存在著一種“混合過錯(cuò)”的情形，即當(dāng)事人雙方對造成損害都有過錯(cuò)?！睹穹ㄍ▌t》第131條規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任?！痹趯W(xué)校和學(xué)生雙方對傷害事故都有過錯(cuò)情況下，應(yīng)當(dāng)按照雙方各自的過錯(cuò)程度，確定雙方承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
2．2公平責(zé)任原則之適用
《民法通則》第132條規(guī)定：“當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任?！贝思礊楣截?zé)任原則。由于體育教學(xué)的特殊性，雙方均無過錯(cuò)的意外事故，特別是在單雙杠等器械的練習(xí)中以及足球、籃球等對抗性體育活動中時(shí)有發(fā)生。體育運(yùn)動的對抗性導(dǎo)致人體直接接觸和碰撞，從而使參加者的人身安全與事故隱患相伴而生，在根據(jù)比賽規(guī)則進(jìn)行的比賽中受傷屬于意外事故。對此類事故的處理，依據(jù)公平責(zé)任原則，由當(dāng)事人合理分擔(dān)責(zé)任，是符合民法的公平原理的。而教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》對“在對抗性或具有風(fēng)險(xiǎn)性的體育競賽活動中發(fā)生意外傷害的”事故作了不同的規(guī)定，即學(xué)校已履行了相應(yīng)職責(zé)，行為并無不當(dāng)?shù)?，無法律責(zé)任。這樣的規(guī)定不利于保護(hù)學(xué)生的合法權(quán)益，對學(xué)校而言則有推卸責(zé)任之嫌，有違公平責(zé)任之歸責(zé)原則。
3 學(xué)校體育傷害事故賠償責(zé)任的確定
確立了學(xué)校體育傷害事故的歸責(zé)原則，而要判斷學(xué)?；?qū)W生有無過錯(cuò)，首先要搞清的是學(xué)校對學(xué)生應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，學(xué)生在學(xué)校應(yīng)遵守怎樣的規(guī)則。然后才能明確責(zé)任主體，界定責(zé)任范圍，最終落實(shí)事故的賠償責(zé)任，保障各方合法權(quán)益。
3．1學(xué)校的責(zé)任認(rèn)定
按照我國《教育法》規(guī)定，學(xué)校對于在校學(xué)生應(yīng)當(dāng)承擔(dān)教育、管理、指導(dǎo)和保護(hù)的職責(zé)。由于未成年人在校接受教育期間，家長無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，而未成年人又必須始終處于被保護(hù)狀態(tài)，因此學(xué)校對未成年人除了教育之外，還負(fù)擔(dān)起管理、指導(dǎo)和保護(hù)的職能。當(dāng)然，這種保護(hù)職責(zé)并不是未成年人法定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)，而是基于教育法的規(guī)定，對在校學(xué)習(xí)生活期間的未成年學(xué)生的法定監(jiān)護(hù)人在該期間無法履行的教育和保護(hù)作用。學(xué)校對未成年學(xué)生的教育、保護(hù)職責(zé)，“是學(xué)校作為承擔(dān)公共教育職能的社會機(jī)構(gòu)，基于《教育法》、《未成年人保護(hù)法》等有關(guān)法律而形成的一種公法范疇的職責(zé)與義務(wù)?！倍闯赡陮W(xué)生監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)，“是基于民事法律所確定的監(jiān)護(hù)權(quán)，而在監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間形成的司法范疇的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系?！边@是兩種不同性質(zhì)的職責(zé)。
教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》第7條第2款規(guī)定：“學(xué)校對未成年學(xué)生不承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，但法律有規(guī)定的或者學(xué)校依法接受委托承擔(dān)相應(yīng)監(jiān)護(hù)職責(zé)的情形除外?！睂W(xué)校對學(xué)生應(yīng)盡的管理、保護(hù)職責(zé)，并不意味著學(xué)校成為學(xué)生的監(jiān)護(hù)人。根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，未成年人監(jiān)護(hù)人只能是父母等親屬，學(xué)校不在其列。同時(shí)學(xué)生進(jìn)入學(xué)校學(xué)習(xí)、生活期間，也不意味著其法定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)轉(zhuǎn)移給學(xué)校，學(xué)校承擔(dān)的責(zé)任是獨(dú)立的責(zé)任。委托監(jiān)護(hù)應(yīng)有協(xié)議存在，家長送子女進(jìn)校接受教育并不構(gòu)成委托監(jiān)護(hù)協(xié)議。
依照教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》第4、5條規(guī)定，學(xué)校對學(xué)生的職責(zé)主要是：應(yīng)當(dāng)提供符合安全標(biāo)準(zhǔn)的校舍、場地、其他教育教學(xué)設(shè)施和生活設(shè)施；應(yīng)當(dāng)對在校學(xué)生進(jìn)行必要的安全教育和自護(hù)自救教育，按照規(guī)定建立健全安全制度，采取相應(yīng)的安全管理措施，預(yù)防和消除教育教學(xué)環(huán)境中存在的安全隱患；當(dāng)事故發(fā)生時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施救助受傷害學(xué)生。第7條還規(guī)定了“學(xué)校對學(xué)生進(jìn)行安全教育、管理和保護(hù)工作”?！秾W(xué)生傷害事故處理辦法》“在明確學(xué)校不對學(xué)生承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的同時(shí)，也明確規(guī)定了學(xué)校對學(xué)生進(jìn)行安全教育、管理和保護(hù)的職責(zé)。在這樣的規(guī)定下，學(xué)校如果在教育、管理和保護(hù)方面失責(zé)，則必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！?span style="display:none">FG6萬博士范文網(wǎng)-您身邊的范文參考網(wǎng)站Vanbs.com
因此，學(xué)校應(yīng)在教育、管理、指導(dǎo)、保護(hù)等方面對學(xué)生盡“相當(dāng)注意義務(wù)”。學(xué)校履行了教育規(guī)定的特定職責(zé)，并對在校學(xué)生盡了“相當(dāng)注意義務(wù)”，即不存在過錯(cuò)的情形下，可以免責(zé)。校方未盡“相當(dāng)注意義務(wù)”，可認(rèn)定為有過錯(cuò)，按照過錯(cuò)責(zé)任原則，學(xué)校應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。如果學(xué)校和學(xué)生都存在過錯(cuò)，即在混合過錯(cuò)情形下，則應(yīng)按各自的過錯(cuò)程度，承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。對于雙方都無過錯(cuò)的意外傷害事故，本著公平責(zé)任原則，根據(jù)實(shí)際情況學(xué)校可以分擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。學(xué)校承擔(dān)了賠償責(zé)任后，可以向有過錯(cuò)的責(zé)任人員追償。所謂“相當(dāng)注意義務(wù)”，應(yīng)當(dāng)與學(xué)校職業(yè)特征和其預(yù)見能力相適應(yīng)，具體情況具體分析，不宜夸大或縮小。
3．2學(xué)生的責(zé)任認(rèn)定
依照《民法通則》的規(guī)定，在我國年滿l8周歲的公民為完全民事行為能力人，可以獨(dú)立從事民事行為，承擔(dān)民事責(zé)任。未滿l8周歲的公民為未成年人，未成年人的父母是其法定監(jiān)護(hù)人，由其代替未成年人行使民事權(quán)利、承擔(dān)民事責(zé)任。因此，學(xué)生的責(zé)任承擔(dān)者可分為未成年學(xué)生監(jiān)護(hù)人與成年學(xué)生兩類。
學(xué)生在學(xué)校應(yīng)遵守的規(guī)則，教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》第6條規(guī)定：學(xué)生應(yīng)當(dāng)遵守學(xué)校的規(guī)章制度和紀(jì)律；在不同的受教育階段，應(yīng)根據(jù)自身的年齡，認(rèn)知能力和法律行為能力，避免和消除相應(yīng)的危險(xiǎn)。第7條第l款規(guī)定：未成年學(xué)生的父母或其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)依法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，配合學(xué)校對學(xué)生進(jìn)行安全教育、管理和保護(hù)工作。學(xué)生若未履行應(yīng)盡的職責(zé)，違反了學(xué)校規(guī)定的“注意義務(wù)”，或未成年學(xué)生監(jiān)護(hù)人未依法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，未盡“配合義務(wù)”，則認(rèn)為學(xué)生或其監(jiān)護(hù)人有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。學(xué)校若無過錯(cuò)，則不承擔(dān)責(zé)任。未成年學(xué)生的責(zé)任由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，成人學(xué)生的責(zé)任則應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)。但考慮到學(xué)生的特殊性，依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》第161條規(guī)定，學(xué)生致人損害時(shí)年滿l8周歲的，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任，沒有經(jīng)濟(jì)收入的，由扶養(yǎng)人墊付，墊付有困難的也可以判決或調(diào)解延期給付。
在學(xué)生的責(zé)任范圍里，如果學(xué)生和學(xué)校雙方都存在過錯(cuò)，也應(yīng)按各自的過錯(cuò)程度承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。雙方都無過錯(cuò)的意外傷害事故，也同樣適用公平責(zé)任原則，由雙方分擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
教學(xué)規(guī)律原則篇5
(一)特別權(quán)力關(guān)系說
所謂特別權(quán)力關(guān)系是指:公民與國家或公務(wù)法人之間因特別的義務(wù)而形成的權(quán)力服從關(guān)系。特別權(quán)力關(guān)系中當(dāng)事人關(guān)系的不平等較一般的權(quán)力關(guān)系有程度上的不同。首先在于義務(wù)的不確定性,即特別權(quán)力人對其成員和利用者享有特別的支配權(quán)力,只要是為了達(dá)成行為目的,允許特別權(quán)力人為對方設(shè)定各種義務(wù)。其次,特別權(quán)力主體可以以內(nèi)部規(guī)則的方式限制他方基本權(quán)利。對這種限制相對人有忍受的義務(wù)[1]。特別權(quán)力關(guān)系理論被運(yùn)用于公立學(xué)校的教育領(lǐng)域,有如下特征:學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系是學(xué)校行使強(qiáng)有力的公權(quán)力的權(quán)力關(guān)系。出于教育的目的和學(xué)校內(nèi)部管理的需要,學(xué)校有權(quán)自行制定規(guī)則行使懲誡權(quán),而無需具體的法律根據(jù)。學(xué)生對于學(xué)校權(quán)力的行使,不得提訟,即高校學(xué)生管理權(quán)排除司法審查。
(二)學(xué)術(shù)自由與大學(xué)自治理論
高校是知識傳承、科學(xué)發(fā)展與服務(wù)社會的地方。法官不是教育專家,只有堅(jiān)持教授治校,方能實(shí)現(xiàn)高校的功能?！爸挥袑W(xué)術(shù)討論不受國家、教會、各種機(jī)構(gòu)和特殊利益集團(tuán)的限制,知識才能得到最好的發(fā)展。”[2]上個(gè)世紀(jì)四十年代,我國著名學(xué)者賀麟在《學(xué)術(shù)與政治》一文中也明確提出學(xué)術(shù)自由獨(dú)立。他認(rèn)為:學(xué)術(shù)在本質(zhì)上必然是獨(dú)立自由的,學(xué)術(shù)是一個(gè)自主的王國,它有它的運(yùn)行規(guī)則,它有它的神圣使命,它有它特殊的廣大的范圍和領(lǐng)域,別人不能侵犯。學(xué)術(shù)對高校具有本體意義,是高校發(fā)展的規(guī)律所在,而發(fā)展學(xué)術(shù)重在追求真理,追求真理則要求高校的活動只服從真理標(biāo)準(zhǔn),外界不宜對高校學(xué)術(shù)事項(xiàng)加以干涉、壓抑或限制。是故,堅(jiān)持高校內(nèi)在的學(xué)術(shù)性必然要保持高校探索和突破新知識的自由。從這個(gè)角度看,高校內(nèi)在的學(xué)術(shù)性意味著學(xué)術(shù)自由具有不證自明的合理性。因此,在高校管理過程中,在針對高校與政府和社會的關(guān)系上,要求高校最大限度的免受學(xué)術(shù)以外的任何人或力量的干擾,強(qiáng)調(diào)高校管理權(quán)的獨(dú)立自主性,是高校發(fā)展規(guī)律的內(nèi)在要求。
二、對高校學(xué)生管理權(quán)進(jìn)行法律規(guī)制的理論基礎(chǔ)
(一)法律優(yōu)先與法律保留原則
所謂法律優(yōu)先,是為了保證法治的統(tǒng)一性,保護(hù)公民的基本權(quán)力,防止行政機(jī)關(guān)亂用規(guī)范性文件制定權(quán)規(guī)避國家法律。意思是每個(gè)國家的法律應(yīng)該被排成效力不同的序列(有序體系),上一層次法律規(guī)范的效力高于下一層次法律規(guī)范。它要求:在上一位階法律規(guī)范已有規(guī)定的情況下,下一位階的法律規(guī)范不得與上一位階的法律規(guī)范抵觸;上一位階法律規(guī)范沒有規(guī)定,下一位階法律規(guī)范作了規(guī)定的,一旦上一位階法律規(guī)范就該事項(xiàng)作出規(guī)定,下一位階法律規(guī)范就必須服從上一位階法律規(guī)范。“法律保留原則起源于德國,是指憲法關(guān)于公民基本權(quán)利的限制等專屬立法事項(xiàng),應(yīng)保留由立法機(jī)關(guān)通過法律規(guī)定,行政機(jī)關(guān)不得代為規(guī)定,行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為必須有法律授權(quán)。否則,其合法性將受到質(zhì)疑?！盵3]法律優(yōu)先與法律保留原則是當(dāng)代法治國家行政法治的基本原則。我國目前正處于向法治化國家邁進(jìn)過程中,原有的法律體系正面臨前所未有的沖擊,無論是地方法規(guī)還是行業(yè)規(guī)定,都必須不以違反國家法律為準(zhǔn)繩,不應(yīng)出現(xiàn)與法律相抵觸的地方,這也是法律的本質(zhì)要求。
(二)特別權(quán)力關(guān)系理論的修正
隨著人權(quán)保障理論在世界范圍的確認(rèn),在德國,理論界提出了區(qū)分特別權(quán)力關(guān)系的設(shè)想。一種是把特別權(quán)力關(guān)系分為基礎(chǔ)關(guān)系與管理關(guān)系,對涉及基礎(chǔ)關(guān)系的決定即公務(wù)員、軍人、學(xué)生的身份資格的取得、喪失及降級等決定,可以視為可訴行政行為。[4]對于管理關(guān)系,如特別權(quán)力人對軍人、公務(wù)員、學(xué)生的服裝、儀表規(guī)定、作息時(shí)間規(guī)定,宿舍規(guī)則,屬于行政規(guī)則,不視為是行政處分,不能提訟,不必遵循嚴(yán)格的法律保留原則。一種是把特別權(quán)力關(guān)系區(qū)分為重要性關(guān)系與非重要性關(guān)系,即只要涉及公民基本權(quán)利的重要事項(xiàng),必須由立法者以立法的方式而不能讓行政權(quán)自行決定。因此,即使在管理關(guān)系中,如果涉及人權(quán)的重要事項(xiàng),必須有法律規(guī)定。[5]重要性理論是對特別權(quán)力關(guān)系理論的重大發(fā)展。一方面,它承認(rèn)了行政機(jī)關(guān)及公務(wù)法人與其成員或利用者之間的關(guān)系仍有別于普通的行政法律關(guān)系,不能完全適用法律保留原則,而仍有必要賦予特別權(quán)力人一定的管理與命令權(quán)力。這是維持公務(wù)法人正常運(yùn)作的基礎(chǔ)。另一方面,它摒棄了特別權(quán)力關(guān)系排除司法救濟(jì)的傳統(tǒng)觀念,承認(rèn)在特別權(quán)力關(guān)系中,只要涉及人民基本權(quán)利的重要事項(xiàng),均應(yīng)由立法規(guī)定,也均可尋求法律救濟(jì)。
(三)公共產(chǎn)品理論在教育領(lǐng)域的運(yùn)用
薩繆爾遜1954年發(fā)表的《公共支出的純粹理論》一文中將公共產(chǎn)品定義為這樣一種產(chǎn)品:每一個(gè)人對這種產(chǎn)品的消費(fèi),并不能減少任何他人也消費(fèi)該產(chǎn)品,這一描述成為經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于純粹的公共產(chǎn)品的經(jīng)典定義。公共產(chǎn)品的兩個(gè)特性是消費(fèi)的非競爭性和非排它性。消費(fèi)的非競爭性,也稱為公共產(chǎn)品消費(fèi)時(shí)的合作性。主要表現(xiàn)為:增加一個(gè)公共消費(fèi)者,公共產(chǎn)品的供給者并不增加成本;如國防、道路、海上的燈塔等;非排它性,是指一個(gè)人在消費(fèi)這類產(chǎn)品時(shí),無法排除其他人也同時(shí)消費(fèi)這類產(chǎn)品。而且,即使你不愿意消費(fèi)這一產(chǎn)品,你也沒有辦法排斥,或者這種排除在技術(shù)上可行,但費(fèi)用過于昂貴而使得排除沒有意義,從而實(shí)際上也是非排他的。對于高等教育,主要受益方面是接受高等教育國民數(shù)量的增加,使整個(gè)國民素質(zhì)和勞動力素質(zhì)大大提高,降低社會的“維持成本”,提高社會資源的配置效率,從而大大提高經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度。同時(shí),社會的文明程度也會因?yàn)閲袼刭|(zhì)提高而提高,社會穩(wěn)定程度、道德思想水平、法治化程度、政治經(jīng)濟(jì)制度進(jìn)步水平都會因此得到很大進(jìn)步,有利于社會的和諧穩(wěn)定,有利于整個(gè)社會的可持續(xù)發(fā)展。特別是涉及到有關(guān)人類純精神領(lǐng)域和基礎(chǔ)學(xué)科研究領(lǐng)域時(shí),其公共產(chǎn)品的特性是十分明顯的,使得市場機(jī)制趨于無效。高校的另外兩個(gè)產(chǎn)品即學(xué)術(shù)論文和科研成果,也沒有按照市場的價(jià)值規(guī)律進(jìn)行等價(jià)交換,科研成果按照國家的分配政策正在進(jìn)入市場,按照技術(shù)入股形式參與分配。學(xué)術(shù)論文則完全是公共產(chǎn)品。高等教育也存在內(nèi)部科研機(jī)構(gòu)的科研技術(shù)風(fēng)險(xiǎn),特別是應(yīng)用技術(shù)開發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)。高等教育領(lǐng)域歷來都是世界各國的重要科研基地,許多高新技術(shù)都是從這里誕生。眾所周知,高科技的研制工作有著很大的風(fēng)險(xiǎn)性,這對于高等教育的市場提供者來說,是不愿意或很難完全承擔(dān)的,而高新技術(shù)又是一國經(jīng)濟(jì)騰飛不可缺少的決定性因素之一。因此,這就十分需要政府及其公共財(cái)政予以大力支持。[6]因此,高等教育具有公共產(chǎn)品的性質(zhì)。
三、對高校學(xué)生管理權(quán)進(jìn)行法律規(guī)制的合理性
(一)法律優(yōu)先與法律保留原則要求對高校學(xué)生管理權(quán)進(jìn)行法律規(guī)制
我國《教育法》、《高等教育法》授權(quán)高校依法自主管理。因此,各高校一般依此制定內(nèi)部規(guī)范使對學(xué)生的管理權(quán)具有合法性。但依據(jù)法律優(yōu)先原則,高等學(xué)校制訂的內(nèi)部規(guī)則只要有法律依據(jù),并且是根據(jù)高等學(xué)校的具體情況制訂的,體現(xiàn)高等學(xué)校的共同利益和意志,就應(yīng)當(dāng)具有一定的效力。但其制定的規(guī)章制度只是相關(guān)法律法規(guī)在高等學(xué)校自治管理范圍內(nèi)的一種體現(xiàn),在不違背其內(nèi)容和原則的情況下,對相關(guān)條款的具體化,使之更具有針對性和操作性,以適應(yīng)學(xué)校管理的需要。規(guī)范性文件的相關(guān)規(guī)定必須與法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章的原則和體現(xiàn)的精神及具體的規(guī)定相一致,不能抵觸和違反(如對行使以上權(quán)利的條件、范圍、種類的變更、擴(kuò)大或縮小,增加或減少)。[7]因此,擺在高等學(xué)校規(guī)章建設(shè)面前的當(dāng)務(wù)之急是,在認(rèn)真研究和學(xué)習(xí)相關(guān)法律的基礎(chǔ)上,根據(jù)法律、行政法規(guī)的精神和原則以及具體規(guī)定進(jìn)行清理,對與法律、行政法規(guī)的精神和原則以及具體規(guī)定相背的規(guī)定,進(jìn)行廢止、刪減或修改,以確保法制嚴(yán)肅和統(tǒng)一。在“人權(quán)入憲”和“依法治國”的當(dāng)代中國,作為諸如退學(xué)權(quán)一類的對公民受教育權(quán)有重大影響的權(quán)利,根據(jù)法律保留原則,也理所當(dāng)然也應(yīng)該引起相關(guān)立法部門的重視和關(guān)注,應(yīng)該有法律對此進(jìn)行規(guī)制。
(二)特別權(quán)力關(guān)系理論的修正需要對高校學(xué)生管理權(quán)進(jìn)行法律規(guī)制
目前我國的高校絕大多數(shù)都是以公共利益為運(yùn)行宗旨,高校與學(xué)生之間存在一種特別權(quán)力關(guān)系:但學(xué)校校規(guī)作為強(qiáng)制性使用的公務(wù)法人使用規(guī)則,出現(xiàn)影響學(xué)生身份如轉(zhuǎn)學(xué)、退學(xué)以及一些重要的基本權(quán)利等情形時(shí)應(yīng)有法律保留原則的適用,學(xué)生有權(quán)對其提起行政訴訟。作為公法人中的特別法人,高校與學(xué)生之間所構(gòu)成的是一種經(jīng)過修正的特別權(quán)力關(guān)系。大學(xué)享有高度的自只是保障教育與科學(xué)的發(fā)展,而不能用于侵犯學(xué)生或教師的權(quán)利,不能用于維護(hù)大學(xué)組織特殊的利益或用于壟斷某些社會利益。因此,對高校學(xué)生管理權(quán)有司法審查介入的必要。
(三)公共產(chǎn)品理論與政府干預(yù)需要對高校學(xué)生管理權(quán)進(jìn)行法律規(guī)制
教學(xué)規(guī)律原則篇6
——走出法源學(xué)說之迷霧
【摘要】我國主流行政法學(xué)中包含的“原則亦法論”和“單一法源論”存在著內(nèi)在的緊張。通過否定不成文原則的法律地位或是全面接受不成文法源形式來協(xié)調(diào)二者的努力均面臨困難。這種困難癥結(jié)在于我們把法的表現(xiàn)形式與法律識別標(biāo)準(zhǔn)混為一談。解決辦法在于從形式的行政法規(guī)范識別標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)向?qū)嵸|(zhì)的識別標(biāo)準(zhǔn),在接受不成文法源形式的同時(shí),以實(shí)質(zhì)的識別標(biāo)準(zhǔn)確定包括行政法原則的法律地位。
【關(guān)鍵詞】原則亦法論;單一法源論;不成文法原則;行政法原則
在英美法系國家,判例法被接受為正式的法律淵源,法官通過判決發(fā)展法律,各部門法領(lǐng)域的法律論證和推理均十分倚重法律原則。[1]原則(principle)被認(rèn)為是“基本公理或原理”,而法律原則“指充當(dāng)其他規(guī)則或準(zhǔn)則之基礎(chǔ)和根源的、總括性的準(zhǔn)則或原理?！盵2]長期以來,法律原則“通常用來評價(jià)比較具體的原則或規(guī)則”,“也能夠被直接用來評價(jià)個(gè)別的行為或判決”。[3]
大陸法系國家的法律淵源則主要是成文法。其法學(xué)界傳統(tǒng)上十分推崇成文規(guī)則的明確、具體等優(yōu)點(diǎn),在法典化時(shí)代里曾一度對因抽象而無法保證適用中確定性的原則持排斥立場。[4]但20世紀(jì)以后,各類法律原則堂而皇之地出現(xiàn)在成文法典之中已經(jīng)成為人們見慣不驚習(xí)以為常的現(xiàn)象了。
行政法是比民法刑法年輕得多的部門法,其涉及的社會領(lǐng)域廣泛且變動迅速,即使在大陸法系國家也很難實(shí)現(xiàn)法典化,[5]各國行政審判實(shí)踐就不能不求助于種種制定法條文以外的種種資源,其中也包括了法的一般原則。作為這種現(xiàn)實(shí)在理論上的反映,法、德、日等大陸法系國家,也象英美國家一樣,行政法上的幾乎所有重要原則和制度都是從案例而不是制定法中發(fā)展出來;相應(yīng)地,這些國家行政法主流學(xué)說,也都明確承認(rèn)法律原則的重要性,并且通常在行政法淵源部分討論原則的法律地位。[6]
我國近現(xiàn)代西風(fēng)東漸以來,兼受英美法系和大陸法系的影響,但在法律淵源方面仍然和大陸法系一樣以成文法為特色。在行政法領(lǐng)域,我國大陸當(dāng)前通行的行政法學(xué)教材——與德日等大陸法系國家不同——通常并不在法源部分討論原則的法律地位,而是使“行政法原則”成為與“行政法法源”并立的獨(dú)立章節(jié)。而且,二十余年來,大陸通行的行政法教材中,專門探討行政法原則的章節(jié)無一例外地并不涉及對行政法淵源的討論,專門探討行政法法源的部分也無一例外地并不涉及對行政法基本原則的討論。
本文從揭示我國現(xiàn)有行政法學(xué)體系中原則部分和法源部分的內(nèi)容存在著內(nèi)在緊張入手,探究原則在行政法上的地位,反思主流行政法法源理論,尋找協(xié)調(diào)行政法學(xué)之原則論與法源論的方法。
一、“原則論”與“法源論”:我國行政法學(xué)體系中的內(nèi)在緊張
(一)行政法學(xué)中的“原則亦法論”
從1983年新中國第一部行政法教材《行政法概要》面世起,對行政法的基本原則的討論就被認(rèn)為是行政法理論的當(dāng)然組成部分,沒有任何一本教材不設(shè)專門章節(jié)討論行政法的基本原則。1991年版的《走出低谷的中國行政法學(xué)——中國行政法學(xué)綜述與評價(jià)》一書中,曾指出“行政法的基本原則,是行政法理論中帶有根本性的問題。正確理解行政法的基本原則對于行政法的理論與實(shí)踐,對于加強(qiáng)行政領(lǐng)域的法制建設(shè),實(shí)現(xiàn)依法行政都具有重要意義?！盵7]此種認(rèn)識,從行政法學(xué)起步之初到現(xiàn)在,仍是學(xué)界的共識。
當(dāng)前大陸通行的行政法教材,對“行政法原則是什么”的表述各各不一:[8]一類可稱之為“實(shí)然說”,在界定行政法原則時(shí)采取描述方法,將行政法原則當(dāng)成一種實(shí)然存在的現(xiàn)象來描述。如認(rèn)為行政法原則是貫穿于全部行政法之中,“指導(dǎo)行政法的制定、修改、廢除并指導(dǎo)行政法實(shí)施的基本準(zhǔn)則或原理”。另一類可稱之為“應(yīng)然說”,在界定行政法原則時(shí)更強(qiáng)調(diào)其在應(yīng)然意義上的規(guī)范意義,如認(rèn)為行政法原則是“任何行政法規(guī)范都必須遵循或貫徹的,調(diào)整并決定一切行政法律主體所有行為的指導(dǎo)思想和基本準(zhǔn)則”。無論側(cè)重點(diǎn)在應(yīng)然還是在實(shí)然,一個(gè)基本的共識是:行政法體系和其他部門法體系中一樣,原則被認(rèn)為是規(guī)則的基礎(chǔ)和指引,至少是規(guī)則的實(shí)質(zhì)淵源。
關(guān)于原則在行政法領(lǐng)域的地位和作用,幾乎所有論者都會提到,行政法原則是“行政法規(guī)范體系的統(tǒng)率”,“指導(dǎo)行政法的制定、修改、廢除并指導(dǎo)行政法實(shí)施”。按目前通行的行政法教材中的說法,行政法原則可在兩個(gè)層面上發(fā)揮其作為基礎(chǔ)和統(tǒng)率的指導(dǎo)作用:在宏觀或抽象層面上,行政法原則是行政立法、執(zhí)法、司法活動的基本準(zhǔn)則;在微觀或操作意義上,行政法原則在法律解釋適用活動中可以起到彌補(bǔ)缺陷、填補(bǔ)空白的作用。[9]
至于行政法原則的上述統(tǒng)率和指導(dǎo)作用究竟是如何具體體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)的,行政法教材多半語焉不詳,只有少數(shù)論者具體地指出了:“每一個(gè)具體的法律文件、每一個(gè)具體法律條文、每一個(gè)具體法律規(guī)范都直接或間接體現(xiàn)行政法的基本原則,至少不能與這些基本原則相抵觸”;[10]更為明確的表達(dá)則是:“行政主體的一切行為都必須與基本原則的精神保持一致,否則就是無效的、應(yīng)予撤銷的”;[11]如果接受這樣的解釋,我們就沒有理由不認(rèn)為行政法“不僅包括一系列行政法規(guī)范,而且理應(yīng)包括一些重要的行政法原則,它們同樣具有法的效力”。[12]
(二)我國行政法學(xué)中的“單一法源論”
起步階段的中國行政法學(xué),對行政法法源范圍進(jìn)行過一些彌足珍貴的討論,其中曾涉及:行政法淵源包不包括法的一般原則或法理、習(xí)慣和判例等不成文淵源的問題。[13]討論的結(jié)果最終是:“大多數(shù)人根據(jù)中國的成文法傳統(tǒng),只承認(rèn)成文形式的行政法淵源”。[14]
基于此種共識,行政法的第二本全國統(tǒng)編教材《行政法學(xué)》[15]于1989年出版,明確行政法的淵源包括憲法,法律,法規(guī)(包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)和自治法規(guī)),規(guī)章(包括國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章),有權(quán)的法律解釋。1989年頒行的《中華人民共和國行政訴訟法》中,明確規(guī)定法院在行政訴訟法中應(yīng)當(dāng)“適用法律、法規(guī),參照規(guī)章”,標(biāo)志著行政法法源的上述主流學(xué)說得得到了立法機(jī)關(guān)的正式認(rèn)可。從此“這種觀點(diǎn)在行政法學(xué)界一統(tǒng)天下?！?[16]
之后,“法的一般原則是否行政法淵源”的問題——在法學(xué)院通行的行政法教材中銷聲匿跡了。法學(xué)專業(yè)的學(xué)生們學(xué)習(xí)行政法淵源主流學(xué)說,仿佛它是無可置疑的“真理”或無人質(zhì)疑的“普遍共識”。
當(dāng)然,偶爾也會出現(xiàn)與主流觀點(diǎn)不同的聲音。尤其是20世紀(jì)90年代中期以后,隨著學(xué)者們開始更多地接觸到各國行政法學(xué)中的法源理論,[17]一些對于最新學(xué)術(shù)研究成果比較敏感的行政法教材中開始出現(xiàn)這樣的介紹,“在許多西方國家(無論是英美法系國家還是大陸法系國家),行政法不僅以制定法、判例法和習(xí)慣、慣例為法源,而且以權(quán)威法學(xué)著作、學(xué)說確立的行政法理、行政法基本原則為法源?！盵18]
但是,直到進(jìn)入21世紀(jì)后,中國流行的行政法教材,仍然非常明確、肯定地告訴讀者:我國是成文法國家,行政法法源只限于制定法;而這就意味著,——與“許多西方國家”不同,我國并不承認(rèn)不成文的原則、習(xí)慣、慣例和司法判例、法律學(xué)說、比較法等為行政法之存在形式或表現(xiàn)形式。[19]
(三)“原則論”與“法源論”的內(nèi)在緊張
在民法學(xué)領(lǐng)域早有學(xué)者指出,[20]具有概括性、衡平性和強(qiáng)制力的法律原則能夠發(fā)揮彌補(bǔ)成文法規(guī)則固有缺陷——即不周延性、模糊性和滯后性的作用,這就是為什么“大陸法系確立了新的法的模式,于法典中增設(shè)了基本原則的技術(shù)成分,將人的因素引入到法律的運(yùn)作過程中,使基本原則成為作用于規(guī)則的規(guī)則,由此形成現(xiàn)代民法的包括法律概念、法條、法律規(guī)范和基本原則的結(jié)構(gòu)。”
這種從立法技術(shù)的角度對法律原則之地位及功能的理解,也可適用于行政法領(lǐng)域。它意味著在行政法領(lǐng)域的立法中,也可以引入有關(guān)基本原則的規(guī)定。我國行政法領(lǐng)域目前已有的部分法典化成果——如行政處罰法、行政許可法等,也的確都在總則部分規(guī)定了基本原則。行政法學(xué)領(lǐng)域內(nèi),沒有人認(rèn)真反對這些已經(jīng)被制定法條文明文規(guī)定的基本原則是有效的“法律”。
但是,由于行政法迄今為止只能實(shí)現(xiàn)部分領(lǐng)域的法典化而缺乏統(tǒng)一的行政法典,這種只適用于部分領(lǐng)域的法典,所規(guī)定的原則當(dāng)然也只是適用于部分領(lǐng)域的原則。而那些在通行的行政法學(xué)著述中經(jīng)常被援引和列舉的、被認(rèn)為貫穿了行政法全部領(lǐng)域的基本原則,——如行政法治(依法行政)、自然公正、正當(dāng)程序、法律保留、比例(均衡原則)、信賴保護(hù)等原則,——在我國目前,卻尚未成為制定法條文。作為行政法學(xué)者的“識識成果”,它們的存在形式在我國目前也只限于行政法學(xué)者的著述。也就是說,我國主流行政法學(xué)中所研究、宣揚(yáng)和推崇的許多——如果不是全部的話——原則,在目前其實(shí)都以非制定法形式存在著。
正是在這里,我們可以發(fā)現(xiàn)行政法學(xué)中“原則亦法論”與“單一法源論”之間的內(nèi)在沖突:一方面,行政法學(xué)中“原則亦法論”確認(rèn),行政法原則不論以何種形式存在均具有法律效力;另一方面,行政法學(xué)中的“單一法源論”卻只承認(rèn)制定法形式的法源。沖突的核心在于:非制定法形式存在的行政法原則是否具有法律效力?如果答案是否定的,與“原則亦法論”存在沖突;如果答案是肯定的,又與“單一法源論”沖突。
如果說,行政法原則在宏觀和抽象層面作為指導(dǎo)行政立法、執(zhí)法和司法活動的基本準(zhǔn)則而發(fā)揮作用時(shí),原則亦法論與單一法源論的沖突還不明顯的話,行政法原則在微觀和操作層面發(fā)揮彌補(bǔ)立法缺陷、填補(bǔ)立法空白作用時(shí),與單一法源論的上述沖突已經(jīng)在我國司法實(shí)踐中有了顯而易見的體現(xiàn)。一個(gè)典型的案例是田永訴北京科技大學(xué)案。
從與單一法源論一致的司法慣例來看,可以充當(dāng)審判依據(jù)的法律只限于制定法條文。但是,該案的判決中有如下論述:“按退學(xué)處理,涉及到被處理者的受教育權(quán)利,從充分保障當(dāng)事人權(quán)益的原則出發(fā),作出處理決定的單位應(yīng)當(dāng)將該處理決定直接向被處理者本人宣布、送達(dá),允許被處理者本人提出申辯意見。北京科技大學(xué)沒有照此原則辦理,忽視當(dāng)事人的申辯權(quán)利,這樣的行政管理行為不具有合法性。” [21]事實(shí)上,當(dāng)時(shí)并無任何法律、法規(guī)、規(guī)章以及其他規(guī)范性文件規(guī)定,學(xué)校作出退學(xué)處理應(yīng)當(dāng)向“直接向被處理者本人宣布、送達(dá),允許被處理者本人提出申辯意見”。因此,法院宣布“沒有照此原則辦理”的行政管理行為“不具合法性”時(shí),所提及的“法”不可能是以制定法條文形式存在的“法”,而只能是“正當(dāng)程序原則”或“自然公正”原則等以“不成文”形式存在的“法”。
教學(xué)規(guī)律原則篇7
關(guān)鍵詞：教育規(guī)律；體育規(guī)律；訓(xùn)練規(guī)律；關(guān)系
中圖分類號：GS0－05 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1007―3612(2007)01－0001－05
投稿日期．2006―09―25
作者簡介：葛春林(1954-)，男，安徽人，教授，博士生導(dǎo)師，研究方向體育教學(xué)與訓(xùn)練。
1 認(rèn)識視角：從本質(zhì)看規(guī)律
本質(zhì)界說：事物的本質(zhì)就是關(guān)于該事物的質(zhì)的規(guī)定性。是決定此事物區(qū)別于他事物的根本原因。討論本質(zhì)，是為了發(fā)現(xiàn)和遵循規(guī)律。認(rèn)識教育和體育的本質(zhì)，就是為了掌握它們的基本規(guī)律，促進(jìn)事業(yè)的發(fā)展。
規(guī)律界說：“規(guī)律就是關(guān)系。本質(zhì)的關(guān)系或本質(zhì)之間的關(guān)系”(列寧)。事物內(nèi)在的、本質(zhì)的必然聯(lián)系。在一定條件下經(jīng)常起作用，并且決定了事物必然的發(fā)展方向。
從本質(zhì)看規(guī)律：抓住了事物的本質(zhì)聯(lián)系，就把握了規(guī)律。因此，認(rèn)識事物的規(guī)律，應(yīng)當(dāng)從事物的本質(zhì)和事物本質(zhì)之間的關(guān)系開始。
2 教育規(guī)律、體育規(guī)律及其關(guān)系
2．1教育的本質(zhì)
2．1．1不同觀點(diǎn)評介 目前，關(guān)于教育本質(zhì)問題的理論觀點(diǎn)主要有以下幾大類：
第一類，外部屬性說
該類觀點(diǎn)主要包括教育本質(zhì)的生產(chǎn)力說、上層建筑說、雙重屬性說、多重屬性說等。
第二類，內(nèi)部屬性說
主要包括教育本質(zhì)的特殊范疇說、社會化說、個(gè)性化說、培養(yǎng)人說、傳遞說等。
第三類，腦力勞動說
這是最近有人提出的觀點(diǎn)，認(rèn)為要探討教育本質(zhì)應(yīng)尋找新的切入點(diǎn)，并指出教育是“一種特殊形態(tài)的腦力勞動”。
第四類，內(nèi)部屬性之間以及和外部屬性之間本質(zhì)的關(guān)系說
從教育本質(zhì)的內(nèi)部屬性看，講的是“教育是什么”，從教育本質(zhì)的外部屬性看，講的是“教育應(yīng)當(dāng)是什么”，這樣在定義教育本質(zhì)時(shí)就出現(xiàn)了兩個(gè)本質(zhì)：一類為真實(shí)存在的、客觀的東西，即“實(shí)然”的教育本質(zhì)；另一類為應(yīng)當(dāng)存在的、帶有規(guī)范性、價(jià)值性的、主觀的東西，即“應(yīng)然”的教育本質(zhì)。出現(xiàn)“實(shí)然的”與“應(yīng)然的”兩個(gè)本質(zhì)，違背了唯物辯證法本質(zhì)是客觀的原理。他們認(rèn)為將教育本質(zhì)問題變成“教育應(yīng)當(dāng)是什么”，在一定程度上反映了人們對教育本質(zhì)的認(rèn)識停留在這樣一種思維模式上：以價(jià)值判斷代替對本質(zhì)的客觀描述。認(rèn)為“實(shí)然的”與“應(yīng)然的”教育本質(zhì)是統(tǒng)一的，共同構(gòu)成教育的本質(zhì)。
2．1．2我們的觀點(diǎn)我們認(rèn)同第四類的觀點(diǎn)。
哲學(xué)上認(rèn)為：規(guī)律是指事物和事物之間本質(zhì)關(guān)系或本質(zhì)之間的必然的關(guān)系?？梢赃@樣認(rèn)為：教育規(guī)律就是教育內(nèi)部事物間的本質(zhì)關(guān)系，是指教育自身的本質(zhì)的關(guān)系，故是內(nèi)部規(guī)律；教育的本質(zhì)與其它活動的本質(zhì)之間的關(guān)系，是外部規(guī)律。
2．2教育規(guī)律是什么
2．2．1定義教育規(guī)律是教育現(xiàn)象與其他社會現(xiàn)象及其教育現(xiàn)象內(nèi)部各個(gè)要素之間本質(zhì)的內(nèi)在的必然的聯(lián)系或關(guān)系。
2．2．2特點(diǎn) 1)是教育現(xiàn)象所固有的、客觀存在的。只要教育現(xiàn)象存在，教育規(guī)律就存在。
2)是反復(fù)起作用的。教育在任何狀況下都受到自身規(guī)律的制約。
3)在階級社會里，人們對教育規(guī)律的認(rèn)識受階級意識的制約和影響。
2．2．3教育規(guī)律的最一般說法：教育規(guī)律包括兩條規(guī)律：一是教育與社會關(guān)系的規(guī)律；一是教育與人的發(fā)展關(guān)系的規(guī)律。
2．2．3．1教育與社會關(guān)系的規(guī)律教育受一定社會的經(jīng)濟(jì)、政治、文化所制約，并為一定社會的經(jīng)濟(jì)、政治、文化的發(fā)展服務(wù)。
生產(chǎn)力對教育具有制約性，教育對生產(chǎn)力具有促進(jìn)作用。
政治、經(jīng)濟(jì)制度決定教育的性質(zhì)(如決定教育的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)、受教育的權(quán)利、教育目的的性質(zhì)和思想品德教育的內(nèi)容等)，教育對政治、經(jīng)濟(jì)制度具有影響作用(如培養(yǎng)所需人才、促進(jìn)政治民主等)。
其他社會意識形態(tài)(政治思想、哲學(xué)思想、道德觀念、宗教、文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)等)影響著教育的發(fā)展，構(gòu)成一定的教育內(nèi)容，教育也影響這些社會意識形態(tài)的發(fā)展(如促進(jìn)社會意識的傳播等)。
教育的相對獨(dú)立性。教育是一種轉(zhuǎn)化活動過程；教育具有歷史繼承性；教育具有與政治經(jīng)濟(jì)制度和生產(chǎn)力發(fā)展的不平衡性。
2．2．3．2教育與人的發(fā)展關(guān)系的規(guī)律遺傳、環(huán)境和教育是影響人身心發(fā)展的三大要素：
遺傳素質(zhì)既是人身心發(fā)展的生理前提，又制約著年輕一代身心發(fā)展的年齡特征，遺傳素質(zhì)的差異性對人身心發(fā)展有一定的影響，遺傳素質(zhì)具有可塑性。
社會環(huán)境是人身心發(fā)展的外部客觀條件，對人身心發(fā)展起著一定的制約作用，社會實(shí)踐對人的發(fā)展起著決定性作用。
教育對人(特別是年輕一代)的發(fā)展起主導(dǎo)作用。這是因?yàn)椋航逃且环N有目的的培養(yǎng)人的活動，它規(guī)定著人的發(fā)展方向；教育，特別是學(xué)校教育給人的影響比較全面、系統(tǒng)和深刻；學(xué)校有專門負(fù)責(zé)教育工作的教師。個(gè)體主觀能動性是人身心發(fā)展的動力。
教育要適應(yīng)年輕一代身心發(fā)展的規(guī)律。教育要適應(yīng)年輕一代身心發(fā)展的順序性，循序漸進(jìn)地促進(jìn)年輕一代的身心發(fā)展。
教育要適應(yīng)年輕一代身心發(fā)展的階段性，對不同年齡階段的學(xué)生，在教育內(nèi)容和方法上要有所不同。
教育要適應(yīng)年輕一代身心發(fā)展的個(gè)別差異性，做到因材施教。
2．3體育的本質(zhì)是什么
2．3．1不同的觀點(diǎn)對體育本質(zhì)含義的不同理解，主要基于三種不同的分析角度。
第一類，教育說
即從教育的角度看體育，認(rèn)為體育是教育的一個(gè)組成部分，體育不同于競技運(yùn)動，如“體育是增強(qiáng)體質(zhì)的教育”。體育是“以身體活動為媒介(手段)的教育”。競技運(yùn)動則是“一種具有規(guī)則性、競爭性或挑戰(zhàn)性、娛樂性、不確定性的身體(身體性)活動”。
代表性觀點(diǎn)：就本質(zhì)而言，體育是為了人的存在和發(fā)展而有意識進(jìn)行的教育活動。體育是以身體活動為媒介的教育。
第二類，社會文化說
即從人的社會文化角度出發(fā)認(rèn)識體育的本質(zhì)。認(rèn)為體育是人類社會一種獨(dú)特的文化現(xiàn)象。
代表性觀點(diǎn)：體育是人類根據(jù)自身的需求建創(chuàng)的一種社會文化形式，它存在于每一個(gè)特定時(shí)代或特定民族的文化模式之中，隨著人類社會中需求的改變而調(diào)整著本身的內(nèi)容和
結(jié)構(gòu)，改造著自身的功能。
“體育是人類通過專門設(shè)計(jì)的身體運(yùn)動和游戲，達(dá)到增強(qiáng)體質(zhì)、提高競技水平和豐富社會文化生活為目的的一種獨(dú)特的社會文化現(xiàn)象”
第三類，雙重屬性說
即從人的生物和社會兩重性進(jìn)行分析。
代表性觀點(diǎn)：認(rèn)為“體育是通過人體運(yùn)動――運(yùn)用體力與智力相結(jié)合的運(yùn)動手段，作用于人類個(gè)體和社會，取得物質(zhì)與精神文明相統(tǒng)一的綜合效果的社會活動”。
第四類，身體活動說
即體育本質(zhì)是人類為自身特定的目標(biāo)(適應(yīng)與豐富社會生活，增強(qiáng)體質(zhì)增進(jìn)健康，提高競技水平)而專門設(shè)計(jì)的身體活動。“身體活動”既是體育的屬概念，又是游戲的種概念，反映了體育的文化本質(zhì)；體育具有娛樂性、教育性、規(guī)則性、競爭性或挑戰(zhàn)性、健身性等本質(zhì)屬性；根據(jù)體育目標(biāo)的不同側(cè)重點(diǎn)(適應(yīng)與豐富社會生活，增強(qiáng)體質(zhì)增進(jìn)健康，提高競技水平)，可以將體育劃分為適應(yīng)身體活動、體育教育和競技運(yùn)動。
2．3．2我們的觀點(diǎn)：我們認(rèn)同第四類的看法在體育事業(yè)發(fā)展過程中，身體活動作為體育與體育的娛樂性、教育性、規(guī)則性、競爭性或挑戰(zhàn)性、健身活動等屬性之間的內(nèi)部聯(lián)系，從歷史的角度看，這種聯(lián)系在體育運(yùn)動發(fā)展過程中不斷重復(fù)出現(xiàn)，在不同歷史條件下經(jīng)常起作用，并且決定了體育事業(yè)必然的發(fā)展方向。
因此，可以說我們所認(rèn)識到的體育規(guī)律，就是身體活動及與若干本質(zhì)屬性關(guān)系的內(nèi)在條件和外部環(huán)境相互作用下產(chǎn)生的?；谶@個(gè)看法來探討體育規(guī)律。
2．4體育規(guī)律是什么
2．4．1定義體育規(guī)律是指體育所固有的本質(zhì)的必然的聯(lián)系。
2．4．2體育規(guī)律的特點(diǎn) 1)是體育現(xiàn)象所固有的、客觀存在的。
2)是反復(fù)起作用的。體育在任何狀況下都受到自身規(guī)律的制約。
3)體育規(guī)律的認(rèn)識受社會條件的制約和影響。
2．4．3體育規(guī)律基本內(nèi)容體育事業(yè)發(fā)展過程中的基本規(guī)律是：體育事業(yè)發(fā)展規(guī)律；群眾體育的普及規(guī)律；競技體育的制勝規(guī)律；體育產(chǎn)業(yè)的運(yùn)作規(guī)律；以及學(xué)校體育的適應(yīng)學(xué)生身心發(fā)展規(guī)律。
2．4．4體育規(guī)律的運(yùn)用 在體育事業(yè)發(fā)展的基本規(guī)律下，體育的具體規(guī)律在實(shí)踐的運(yùn)用上也所不同：比如在群眾體育的普及規(guī)律運(yùn)用上，必須遵循的原則是：因地制宜原則；循序漸進(jìn)原則、持之以恒原則；政府及社會組織體育開展原則；以及促進(jìn)體育市場形成的原則。在競技體育制勝規(guī)律運(yùn)用上，必須遵循的原則是：“三從一大”科學(xué)訓(xùn)練原則；一般訓(xùn)練與專項(xiàng)訓(xùn)練相結(jié)合原則；訓(xùn)練的系統(tǒng)不間斷原則；周期性原則；合理安排運(yùn)動負(fù)荷原則；比賽與訓(xùn)練相結(jié)合原則等。
2．5教育規(guī)律和體育規(guī)律的關(guān)系：同一與差異
2．5．1在與社會和人的發(fā)展關(guān)系的意義上具有同一性 教育與社會關(guān)系的規(guī)律和教育與人的發(fā)展關(guān)系的規(guī)律，與體育基本規(guī)律中的體育事業(yè)發(fā)展規(guī)律，群眾體育的普及規(guī)律，競技體育的制勝規(guī)律，體育產(chǎn)業(yè)的運(yùn)作規(guī)律，以及學(xué)校體育的學(xué)生身心發(fā)展規(guī)律在與社會和人的發(fā)展的關(guān)系上具有同一性。
2．5．2在事業(yè)發(fā)展的具體目標(biāo)上存在差異性 由于事業(yè)發(fā)展的目標(biāo)的不同，以及當(dāng)今體育發(fā)展和體育內(nèi)容的相對分化狀況，教育事業(yè)和體育事業(yè)發(fā)展過程中其規(guī)律有它們的特殊性。對教育規(guī)律和體育規(guī)律的認(rèn)識，應(yīng)當(dāng)在不同的方面進(jìn)行。
1)在教育的意義上：體育規(guī)律中的學(xué)校體育規(guī)律是服從于教育規(guī)律的。它是教育中的一部分。
2)在競技體育的意義上：體育規(guī)律中的競技體育規(guī)律和教育規(guī)律是既相互區(qū)別又相互聯(lián)系，它們具有各自的特點(diǎn)和發(fā)展規(guī)律。
3)在群眾體育的意義上：體育規(guī)律中的群眾體育普及規(guī)律和教育規(guī)律是既相互區(qū)別有相互聯(lián)系，它們具有各自的特點(diǎn)和發(fā)展規(guī)律。
3 普通教學(xué)規(guī)律、體育教學(xué)規(guī)律及其關(guān)系
3．1普通教學(xué)規(guī)律
3．1．1定義教學(xué)規(guī)律是指教學(xué)過程中必然存在的、穩(wěn)定的聯(lián)系。即是說，當(dāng)一種聯(lián)系或關(guān)系具有必然性和穩(wěn)定性時(shí)，才可以稱之為教學(xué)規(guī)律。
3．1．2教學(xué)規(guī)律的內(nèi)容
3．1．2．1教學(xué)的目的、任務(wù)和內(nèi)容受制于社會需要的規(guī)律教學(xué)目的、任務(wù)和內(nèi)容是由一定社會的政治經(jīng)濟(jì)制度決定的；
教學(xué)的目的、任務(wù)和內(nèi)容還受到一定社會生產(chǎn)力和科技文化發(fā)展?fàn)顩r的制約；
特定社會的文化價(jià)值、民族心理對教學(xué)目的、任務(wù)和內(nèi)容也有明顯的決定作用。
3．1．2．2教學(xué)與發(fā)展相互制約與促進(jìn)的規(guī)律這里的發(fā)展具有三個(gè)方面的含義：一是身體方面的發(fā)展，包括身體的健康與各部分的功能；二是智力方面的發(fā)展，包括知識、智力、能力和技能技巧等；三是非認(rèn)知心理因素的發(fā)展，包括情感、興趣、態(tài)度、意志、性格等。
1)教學(xué)受制于學(xué)生的發(fā)展水平
教學(xué)要以學(xué)生身心發(fā)展達(dá)到一定水平為條件，這是人在不同時(shí)期的發(fā)展共性而言，同時(shí)，人的發(fā)展還有個(gè)性(個(gè)性差異)，教學(xué)既要適應(yīng)學(xué)生發(fā)展的共性，也要適應(yīng)學(xué)生發(fā)展的個(gè)性。
2)教學(xué)與發(fā)展可以相互促進(jìn)
前面所說的教學(xué)受制于學(xué)生的發(fā)展水平，意思是要說明，教學(xué)要以受教育者的身心發(fā)展成熟程度及特點(diǎn)作為基礎(chǔ)，并與之適應(yīng)。另一方面，教學(xué)不只是消極地去適應(yīng)發(fā)展，教學(xué)還可以積極地促進(jìn)受教育者的發(fā)展，如維果茨基(前蘇聯(lián))“最近發(fā)展區(qū)”理論。
3．1．2．3教與學(xué)相互影響與作用的規(guī)律教與學(xué)各以對方的存在為自身存在的前提，二者相互依存、相互作用、相互促進(jìn)。教師是主導(dǎo)者，學(xué)生是主動者。教與學(xué)相互影響與作用的規(guī)律有兩個(gè)側(cè)面，共同構(gòu)成一個(gè)有機(jī)的統(tǒng)一體，即主導(dǎo)與主動的統(tǒng)一。
教師和教的活動起主導(dǎo)作用。
教師的教以學(xué)生的主動學(xué)習(xí)為基礎(chǔ)。
3．1．2．4教學(xué)的效果取決于教學(xué)諸要素構(gòu)成的合力的規(guī)律
教學(xué)的要素：學(xué)生、教師、教學(xué)目標(biāo)、教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法、教學(xué)環(huán)境、教學(xué)反饋等七個(gè)要素。
教學(xué)過程中，各個(gè)要素對教學(xué)效果有著直接或間接的影響，但這種影響不是孤立地、簡單地產(chǎn)生的，而是在諸要素相互聯(lián)系、相互制約、相互作用下產(chǎn)生的。換言之，教學(xué)過程的每一要素都在產(chǎn)生一定的力，但最終導(dǎo)致教學(xué)效果的力并不是各要素之力的簡單相加，而是在諸要素之間的實(shí)際關(guān)系中形成的一種合力。
3．2體育教學(xué)規(guī)律
3．2．1定義體育教學(xué)規(guī)律是在體育教學(xué)過程中客觀存在和必然顯現(xiàn)的、與體育教學(xué)的特殊性有著密切聯(lián)系的現(xiàn)象及其有規(guī)則的變化。
3．2．2體育教學(xué)規(guī)律的內(nèi)容觀點(diǎn)一：體育教學(xué)規(guī)律包括一般教學(xué)規(guī)律(即體育教學(xué)與其他學(xué)科所共有的普通規(guī)律)和特殊教學(xué)規(guī)律(即體育教學(xué)所特有的規(guī)律)。
1)一般教學(xué)規(guī)律：(也可以說是上述“(一)教學(xué)規(guī)律”的另一種歸納)
社會制約性規(guī)律
認(rèn)識規(guī)律
學(xué)生身心發(fā)展的規(guī)律
教與學(xué)辯證統(tǒng)一的規(guī)律
教育、教養(yǎng)和發(fā)展相統(tǒng)一的規(guī)律
教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)過程相統(tǒng)一的規(guī)律
教學(xué)效果取決于教學(xué)基本要素合力的規(guī)律
體育教學(xué)過程的控制反饋規(guī)律
2)特殊教學(xué)規(guī)律：
動作技能形成的規(guī)律
即動作技能形成的三個(gè)階段：粗略掌握動作階段；改進(jìn)提高動作階段；鞏固與運(yùn)用自如階段
人體機(jī)能適應(yīng)性規(guī)律
人體開始運(yùn)動時(shí)，身體承受運(yùn)動負(fù)荷，體內(nèi)異化作用加
強(qiáng)，體內(nèi)能量儲備逐步下降，這一期間，稱為“工作階段”；經(jīng)過間歇和調(diào)整，可以使體內(nèi)的能量儲備逐步恢復(fù)并接近或達(dá)到運(yùn)動前的水平，這是“相對恢復(fù)階段”；再經(jīng)過合理的休息和能量補(bǔ)償，機(jī)體恢復(fù)水平可以超過原來的水平；稱為“超量恢復(fù)階段”。根據(jù)這一規(guī)律，為了使學(xué)生達(dá)到增強(qiáng)體質(zhì)之效，后一次課應(yīng)盡量安排在上一堂課后的超量恢復(fù)階段。
人體生理機(jī)能活動能力變化的規(guī)律
體育教學(xué)中，學(xué)生身心同時(shí)參加活動，在反復(fù)的練習(xí)和休息的交替過程中，學(xué)生的生理功能變化有一定的規(guī)律性。從一節(jié)體育課來看，呈“上升――穩(wěn)定――下降”的趨勢。
觀點(diǎn)二：體育教學(xué)的五大規(guī)律…
1)運(yùn)動技能形成規(guī)律。體育教學(xué)要讓學(xué)生學(xué)會和掌握一定的運(yùn)動技能，而運(yùn)動技能的形成要經(jīng)歷一個(gè)由不會到會、由不熟練到熟練、由不鞏固到鞏固的發(fā)展過程。
運(yùn)動技能形成、提高的過程是：粗略掌握動作階段；改進(jìn)與提高動作階段；動作的鞏固與運(yùn)用自如階段。
雖然在體育教學(xué)過程中，每次課只有45分鐘，每周只有間斷的2―3次課，體育課安排不可能明顯地體現(xiàn)和準(zhǔn)確地劃分出動作技能掌握的這三個(gè)階段，但從一個(gè)動作技能掌握的長鏈結(jié)構(gòu)看，仍然是要遵循運(yùn)動技能形成的規(guī)律的。
2)運(yùn)動負(fù)荷變化與控制的規(guī)律。體育教學(xué)是學(xué)生通過身體練習(xí)來完成的體育習(xí)得過程。因此，在體育教學(xué)中學(xué)生的身體必定要承受一定的生理負(fù)荷，而且從某種意義上講，這種生理負(fù)荷越大，對學(xué)生身體產(chǎn)生的生物性痕跡效應(yīng)越深，對體能提高的效果也越強(qiáng)。但是作為教育的體育教學(xué)和運(yùn)動訓(xùn)練不同，其追求的并不僅僅是生理負(fù)荷和生物性改造，還有其他方面的教育意義。所以在體育教學(xué)中既要合理地利用生理負(fù)荷，又要合理地控制勝利負(fù)荷，這就是運(yùn)動負(fù)荷變化與控制的規(guī)律。
體育教學(xué)中的運(yùn)動負(fù)荷變化與控制過程是：①熱身和逐步增加運(yùn)動負(fù)荷的階段；②根據(jù)教學(xué)的需要調(diào)整和控制運(yùn)動負(fù)荷的階段；③恢復(fù)和逐步降低運(yùn)動負(fù)荷的階段。
3)體育知識學(xué)習(xí)和運(yùn)動認(rèn)知的規(guī)律。體育教學(xué)中，學(xué)生學(xué)習(xí)的重要內(nèi)容之一是體育運(yùn)動文化和身體鍛煉的知識，體育教學(xué)中所培養(yǎng)的認(rèn)知也是其他學(xué)科不能替代的運(yùn)動認(rèn)知。由于體育學(xué)科具有獨(dú)特的運(yùn)動認(rèn)知體系，所以體育教學(xué)還要遵循體育知識和運(yùn)動認(rèn)知的規(guī)律。
體育學(xué)科特有的運(yùn)動認(rèn)知體系是不斷提高人體對物體，對自我的速度，對時(shí)間、空間、距離、重量、力量、方位、平衡、高度等因素進(jìn)行識別和控制的能力，是一種“身體――動覺智力”。所謂身體――動覺智力主要是指運(yùn)用四肢和軀干的能力，表現(xiàn)為個(gè)體能否較好地控制自己的身體并使之對事件做出恰當(dāng)?shù)纳眢w反應(yīng)以及是否善于利用身體語言表達(dá)自己的情感和思想。構(gòu)成身體――動覺智力有三個(gè)核心要素：一是有效地控制身體運(yùn)動的能力，二是熟練地操作物體的能力，三是體腦協(xié)調(diào)一致的能力。
體育教學(xué)中運(yùn)動認(rèn)知過程是：①廣泛進(jìn)行感性認(rèn)知，形成感性基礎(chǔ)的階段；②進(jìn)行理性的概括，形成理性認(rèn)知的階段；③將理性的認(rèn)知演繹到各種運(yùn)動情景的應(yīng)用階段。
4)體育學(xué)習(xí)集體形成與變化規(guī)律。體育學(xué)習(xí)集體形成與變化規(guī)律是指在體育教學(xué)過程中，學(xué)生的學(xué)習(xí)主要是通過在集體合作、配合和相互幫助中進(jìn)行的。
因?yàn)轶w育項(xiàng)目和活動中大多數(shù)都是以集體形式呈現(xiàn)練習(xí)的，所以體育教學(xué)過程中的集體性學(xué)習(xí)體現(xiàn)了體育的特性和目標(biāo)指向。因此，體育教學(xué)要注重和突出學(xué)生體育學(xué)習(xí)的集體性規(guī)律。
體育教學(xué)中的集體教育的過程是：(1)組成集體，形成集體因素的階段；(2)集體鞏固，在集體中接受教育的階段；(3)集體成熟，自覺進(jìn)行集體的階段；(4)集體分解，形成新學(xué)習(xí)集體的階段。
5)體驗(yàn)運(yùn)動樂趣的規(guī)律。體育教學(xué)中，要讓學(xué)生不斷地體驗(yàn)運(yùn)動的樂趣，這是培養(yǎng)學(xué)生體育興趣，形成運(yùn)動愛好和專長的首要條件，也是學(xué)生掌握運(yùn)動技能、增進(jìn)健康的前提條件，更是體育教學(xué)過程中教師自始至終要把握的客觀規(guī)律。
體育本身就是充滿了樂趣的運(yùn)動文化，學(xué)生對體育的樂趣追求也是體育學(xué)習(xí)動機(jī)的重要組成部分，重視體育中的樂趣可使體育教學(xué)成為活潑和充滿樂趣的過程，忽視體育中的樂趣也可使體育教學(xué)成為“身順心違”的過程，成為“磨難”的畏途。
體育教學(xué)中的樂趣體驗(yàn)過程是：①學(xué)生在自己原有的技能水平上充分地運(yùn)動而體驗(yàn)運(yùn)動的樂趣的階段；②學(xué)生向新的技能水平進(jìn)行挑戰(zhàn)從而體驗(yàn)運(yùn)動學(xué)習(xí)樂趣的階段；③學(xué)生在運(yùn)動技能習(xí)得以后進(jìn)行技術(shù)和戰(zhàn)術(shù)的創(chuàng)新從而體驗(yàn)探究和創(chuàng)新樂趣的階段。
3．3普通教學(xué)規(guī)律與體育教學(xué)規(guī)律的關(guān)系：同一與差異1)同一性：我們認(rèn)為，體育教學(xué)規(guī)律中也包含著一般教學(xué)規(guī)律(即體育教學(xué)與其他學(xué)科所共有的普通規(guī)律)，即在認(rèn)知發(fā)展方面的教學(xué)規(guī)律。
2)差異性：我們認(rèn)為，在體育教學(xué)規(guī)律上，它有自身特殊的教學(xué)規(guī)律。即在技能發(fā)展和身體健康促進(jìn)方面的教學(xué)規(guī)律。
4 教學(xué)規(guī)律與訓(xùn)練規(guī)律關(guān)系
4．1教學(xué)規(guī)律(一般教學(xué)規(guī)律和體育教學(xué)規(guī)律前已論述)
4．2訓(xùn)練規(guī)律
4．2．1定義運(yùn)動訓(xùn)練規(guī)律是指在運(yùn)動訓(xùn)練過程諸因素中本質(zhì)的聯(lián)系。
4．2．2運(yùn)動訓(xùn)練規(guī)律的內(nèi)容及其運(yùn)用 競技體育的制勝規(guī)律是運(yùn)動訓(xùn)練的基本規(guī)律。競技體育的制勝規(guī)律的運(yùn)用主要體現(xiàn)在對如下原則的遵循上：
1)“三從一大”科學(xué)訓(xùn)練原則；
2)一般訓(xùn)練與專項(xiàng)訓(xùn)練相結(jié)合原則；
3)訓(xùn)練的系統(tǒng)不間斷原則；
4)周期性原則；
5)合理安排運(yùn)動負(fù)荷原則；
6)比賽與訓(xùn)練相結(jié)合原則等。
4．3教學(xué)規(guī)律與訓(xùn)練規(guī)律的關(guān)系
4．3．1同一性由于事業(yè)發(fā)展的總體方向相同，教學(xué)規(guī)律和體育規(guī)律具有同一性：1)一般教學(xué)規(guī)律中的教學(xué)的目的、任務(wù)和內(nèi)容受制約于社會需要的規(guī)律；教學(xué)與發(fā)展相互制約與促進(jìn)的規(guī)律；教與學(xué)相互影響與作用的規(guī)律；教學(xué)的效果取決于教學(xué)諸要素構(gòu)成的合力的規(guī)律，也是訓(xùn)練工作中必須遵循的基本規(guī)律。
2)體育教學(xué)規(guī)律中的運(yùn)動技能形成規(guī)律；運(yùn)動負(fù)荷變化與控制的規(guī)律；體育知識學(xué)習(xí)和運(yùn)動認(rèn)知的規(guī)律；體驗(yàn)運(yùn)動樂趣的規(guī)律，包含著運(yùn)動訓(xùn)練規(guī)律的基本內(nèi)容。
3)教學(xué)規(guī)律與訓(xùn)練規(guī)律可以協(xié)調(diào)地發(fā)生作用。因?yàn)橹R是競技能力的重要組成部分。
4)教學(xué)規(guī)律與訓(xùn)練規(guī)律的協(xié)調(diào)作用，不僅可以促進(jìn)競技能力的提高，而且也有助于解決運(yùn)動員退役后再就業(yè)問題。
5)訓(xùn)練效率的提高為教學(xué)活動提供時(shí)間保障，教學(xué)活動的充分開展也為競技體育的可持續(xù)發(fā)展提供保障。
4．3．2差異性由于事業(yè)發(fā)展的具體目標(biāo)不同，教學(xué)規(guī)律與訓(xùn)練規(guī)律又有各自的特點(diǎn)。
1)一般教學(xué)規(guī)律體現(xiàn)在以“知識”傳授為主的人的培養(yǎng)上，體育教學(xué)規(guī)律體現(xiàn)在學(xué)生的動作技能學(xué)習(xí)和身體健康促進(jìn)方面，而訓(xùn)練規(guī)律體現(xiàn)在人的“競技能力”的培養(yǎng)上。
2)在任務(wù)實(shí)施過程中，一般教學(xué)規(guī)律和體育教學(xué)規(guī)律體現(xiàn)教學(xué)計(jì)劃安排上，它基本是整體的、連續(xù)的、穩(wěn)定的和不易變更的；而在訓(xùn)練計(jì)劃安排上則是個(gè)體的、針對性的、比較容易變更的。
3)在實(shí)施的對象方面，一般教學(xué)規(guī)律和體育教學(xué)規(guī)律體現(xiàn)在一般的教學(xué)對象上，采用班級授課方式；而在運(yùn)動訓(xùn)練的訓(xùn)練對象上，基本是個(gè)體的、個(gè)別的，是少數(shù)有潛質(zhì)有發(fā)展的競技體育人才。
4)在內(nèi)容安排方面，一般教學(xué)規(guī)律和體育教學(xué)規(guī)律體現(xiàn)在內(nèi)容安排上，采用材進(jìn)行授課；而在運(yùn)動訓(xùn)練的訓(xùn)練內(nèi)容上，基本是單一的有針對性的訓(xùn)練安排。
5)在培養(yǎng)目標(biāo)上，一般教學(xué)規(guī)律和體育教學(xué)規(guī)律反映的是從教育的角度對人的綜合素質(zhì)的培養(yǎng)；訓(xùn)練規(guī)律反映的是從競技的角度對人進(jìn)行超強(qiáng)性的訓(xùn)練，以達(dá)到在比賽中獲勝的目的。
教學(xué)規(guī)律原則篇8
關(guān)鍵詞：學(xué)生傷害事故；高校法律地位；高校與大學(xué)生法律關(guān)系；過錯(cuò)責(zé)任原則
中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002—2589（2012）25—0109—02
隨著大學(xué)擴(kuò)招，在校大學(xué)生數(shù)量的增加，大學(xué)生傷害事故也越來越多，這有社會環(huán)境安全因素、家庭因素，也有心理因素。高校學(xué)生傷害事故的處理牽涉到學(xué)生、家長、第三人、學(xué)校等相關(guān)當(dāng)事人的責(zé)任，高校又是思想活躍的人群集中區(qū)，對于傷害事故處理得是否得當(dāng)就不僅是法律問題，也是社會問題。如何將在校大學(xué)生傷害事故處理好，關(guān)鍵在于明確法律責(zé)任的承擔(dān)。
一、學(xué)生傷害事故的概念
學(xué)生傷害事故是指在校學(xué)生在學(xué)校實(shí)施的教育教學(xué)活動中或者學(xué)校組織的校外活動中，以及在學(xué)校負(fù)有管理責(zé)任和安全注意義務(wù)的校舍、場地、其他教育教學(xué)、生活設(shè)施內(nèi)發(fā)生的，造成學(xué)生及他人損害后果，學(xué)校應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的事故[1]。
學(xué)生傷害事故受害主體包括幼兒園的孩子、中小學(xué)學(xué)生，也包括大學(xué)生、研究生。學(xué)生傷害事故空間范圍是在學(xué)校教育教學(xué)活動中，包括學(xué)校組織的課外活動。不以學(xué)校圍墻為界限，不以是否是正式上課時(shí)間為界限，只要是學(xué)校負(fù)責(zé)組織、管理的范圍內(nèi)的教育、教學(xué)活動，學(xué)校都應(yīng)是責(zé)任承擔(dān)者之一。
二、高等學(xué)校的法律地位
關(guān)于我國高等學(xué)校的法律地位觀點(diǎn)不一，主要有四種觀點(diǎn)。
第一種觀點(diǎn)將高等學(xué)校定位為事業(yè)單位法人。我國規(guī)定高校在性質(zhì)上不能以贏利為目的，不能專門從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動，因而屬于非企業(yè)法人。在非企業(yè)法人中，高等學(xué)校既不同于政府機(jī)關(guān)，也不同于社會團(tuán)體，因此應(yīng)為《民法通則》所規(guī)定的事業(yè)單位法人。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為高等學(xué)校是公務(wù)法人。所謂公務(wù)法人，“是指以社會公共利益為目的，由國家或公共團(tuán)體依公法所設(shè)立的，行使或分擔(dān)國家權(quán)力或政府職能的法人”[2]在德國、法國等大陸法系國家，公立高等學(xué)校普遍被認(rèn)為是公務(wù)法人。《高等教育法》第30條規(guī)定：“高等學(xué)校自批準(zhǔn)之日起取得法人資格。高等學(xué)校的校長為高等學(xué)校的法定代表人?！币虼耍袑W(xué)者認(rèn)為我國高等學(xué)校是依公法設(shè)立具有法人資格，是獨(dú)立的法律主體，類似于大陸法系的公務(wù)法人。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為高等學(xué)校是行政主體。我國《行政法》與《行政訴訟法》中具有行政主體資格的一是國家機(jī)關(guān)，二是法律法規(guī)授權(quán)的組織。我國《教育法》、《高等教育法》規(guī)定的高等學(xué)校權(quán)力有：招生權(quán)、學(xué)籍管理、獎(jiǎng)勵(lì)與處分權(quán)、頒發(fā)學(xué)位證書權(quán)、聘任教師和其他職工及對其獎(jiǎng)勵(lì)與處分權(quán)、對本單位設(shè)施和經(jīng)費(fèi)管理和使用權(quán)等。并且這些權(quán)力是高等學(xué)校以自己名義獨(dú)立行使并獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。由此推斷高等學(xué)校是法律法規(guī)授權(quán)的組織，具有行政主體資格。
第四種觀點(diǎn)認(rèn)為高等學(xué)校既是行政主體又是民事法律關(guān)系相對人。應(yīng)該說認(rèn)為學(xué)校除行使法律法規(guī)授權(quán)的行政權(quán)力外，高校與學(xué)生又是一種平等的合同關(guān)系，高校對自己管理和使用的設(shè)施、財(cái)產(chǎn)以自己的名義對外承擔(dān)民事責(zé)任，所以又是民事法律關(guān)系相對人。
筆者比較認(rèn)同第四種觀點(diǎn)，認(rèn)為高等學(xué)校是“特殊的行政主體”。任何一個(gè)行政主體在管理和使用自己的設(shè)施、財(cái)產(chǎn)的民事法律關(guān)系中都可以作為民事法律關(guān)系相對人，此處說的特殊之處在于高校與學(xué)生的合同關(guān)系是通過行使招生權(quán)這一行政權(quán)力而建立的，是特殊的民事法律關(guān)系相對人，行使法律法規(guī)授權(quán)的行政權(quán)力。
三、高等學(xué)校與學(xué)生的法律關(guān)系
關(guān)于高校與學(xué)生的法律關(guān)系，有學(xué)者認(rèn)為二者是行政法律關(guān)系，有學(xué)者認(rèn)為二者是私法上的契約關(guān)系，也有學(xué)者認(rèn)為二者是行政法律關(guān)系和民事法律關(guān)系的混合。筆者認(rèn)為高校與學(xué)生的關(guān)系是平等的民事合同法律關(guān)系為基礎(chǔ)行政法律關(guān)系為輔的復(fù)合型法律關(guān)系，這種法律關(guān)系有其特殊之處，它是以高校獲取法律法規(guī)賦予的行政權(quán)力為前提，以學(xué)生報(bào)考志愿為發(fā)生要件的平等的民事法律關(guān)系，它是以行政和民事途徑為救濟(jì)方式的特殊的法律關(guān)系。具體而言，高校每一年以招生簡章等形式介紹本學(xué)校的教學(xué)質(zhì)量、師資隊(duì)伍、教學(xué)設(shè)施、招生計(jì)劃等就是一種對所有考生發(fā)出的要約，考生填報(bào)志愿就是承諾。但這個(gè)民事合同成立以考生達(dá)到錄取標(biāo)準(zhǔn)和高校獲取招生權(quán)為前提。高校與學(xué)生關(guān)系確立的關(guān)鍵是該考生是否取得或擁有高等學(xué)校的學(xué)籍，是否是該高等學(xué)校的成員[3]。根據(jù)《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第6條：“新生入學(xué)后，學(xué)校應(yīng)在三個(gè)月內(nèi)按照招生規(guī)定進(jìn)行復(fù)查。經(jīng)過注冊后復(fù)查合格，即獲得學(xué)籍。”所以這個(gè)民事合同的生效時(shí)間應(yīng)認(rèn)為是學(xué)生學(xué)籍的取得時(shí)間。
學(xué)生入學(xué)以后即可享有學(xué)校的教育教學(xué)設(shè)施及學(xué)校提供的住宿、餐飲等后勤保障。高校即可對學(xué)生進(jìn)行學(xué)籍管理、獎(jiǎng)勵(lì)、處分、頒發(fā)學(xué)位證書等。學(xué)校提供的住宿、餐飲等后勤保障等是完全平等的民事合同，可以通過民事途徑救濟(jì)。而高校行使法律法規(guī)授權(quán)的對學(xué)生學(xué)籍、獎(jiǎng)勵(lì)、處分、頒發(fā)學(xué)位證書等權(quán)力有損學(xué)生利益時(shí)，學(xué)生可通過行政途徑進(jìn)行救濟(jì)。因?yàn)閷W(xué)生和學(xué)校形成的只是外部行政法律關(guān)系，學(xué)生并不是學(xué)校的內(nèi)部成員。
高校與學(xué)生的這種平等的民事合同法律關(guān)系為基礎(chǔ)行政法律關(guān)系為輔的復(fù)合型法律關(guān)系，是以學(xué)生對高校要約了解后，自由、自愿選擇的結(jié)果，所以說平等性的民事法律關(guān)系是基礎(chǔ)。學(xué)生入學(xué)后學(xué)校對學(xué)生有服務(wù)、管理的義務(wù)，這些義務(wù)包括保障學(xué)生的人身安全、心理健康、正常完成學(xué)業(yè)等，這既是學(xué)生受教育權(quán)的體現(xiàn)、又是合同潛在的義務(wù)，其中就涉及行政權(quán)力的行使，因而說這種關(guān)系以行政法律關(guān)系為輔。
四、在校大學(xué)生傷害事故歸責(zé)原則
弄清高校和學(xué)生的關(guān)系是我們認(rèn)定歸責(zé)原則的基礎(chǔ)。
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